В первом случае должно быть предусмотрено обязательство залогодателя досрочно

погасить основной долг и проценты либо перевести такой долг на лицо, купившее

предмет залога. В третьем случае следует предусмотреть в договоре пункт об

обязанности залогодателя уведомить залогодержателя о совершенной арендной

сделке. В-ТРЕТЬИХ, следует сделать выбор между вариантами

залога по способу (месту) хранения и пользования залога (товарно-материальными

Первый вид залога означает, что по соглашению сторон предмет остается у

залогодателя, но хранится под замком и печатью залогодержателя, т.е. сам

залогодатель не имеет права ни пользоваться им, ни израсходовать его. В этом

случае возможно нотариальное удостоверение режима хранения посредством

наложения определенного знака. При втором виде предмет

залога может оставаться во владении, пользовании и распоряжении залогодателя. В

этом случае последний вправе заменять товары другими экземплярами подобного же

рода, но таким образом, чтобы масса стоимости товаров не стала меньше указанной

в договоре. Другими словами, предметом залога здесь оказывается не товарная

масса, а некая сумма стоимостей. Данный вид залога чаще

всего применяется при кредитовании торговых и снабженческо-сбытовых организаций

и организаций и предприятий, включая малые. При этом залогодатель должен вести

специальный учет вырабатывающих и поступающих в замену выбывших предметов

залога, имея в виду, что необходимо поддерживать обязательный их остаток на

каждый день. Контроль за сохранностью объекта залога – также

неотъемлемый этап реализации залогового права. Проводится он в предварительном

и последующем порядке относительно заключения кредитной сделки. Предварительный

контроль имеет целью проверить соответствие предложенного заемщика залогового

материала необходимым требованиям. Главными направлениями банковского контроля

на этой стадии являются: проверка права собственности (полного

хозяйственного ведения) потенциального заемщика на предлагаемый объект залога;

определение качества, стоимости, места и порядка предстоящего хранения объекта

залога, способов обеспечения его сохранности. Сложно, но необходимо также

проверить, не заложено ли предложенное имущество по другому договору залога. В

результате проведенной проверки банк может отклонить заявление клиента на

предоставление ссуды, если указанные требования не выполняются или могут быть

залогодателем условий договора; Б) своевременно получать

достоверную информацию о составе и стоимости реально имеющихся предметов

залога; В) наблюдать за личной конъюнктурой, показывающей

возможности продажи предметов залога. Если предмет залога

оставлен во владение залогодателя, то в договоре следует предусмотреть пункт о

характере и периодичности сведений, представляемых залогодателем банку (данные

о фактическом объеме и стоимости заложенных ценностей в разрезе отдельных видов

или групп ценностей). На основании этих сведений банк получит возможность

проверять обеспечение выданного кредита, сравнивая стоимость фактически

имеющего залога (за вычетом маржи) с суммой кредита. При обнаружении недостатка

обеспечения банк должен потребовать (конечно, если это заранее оговорено в

договоре) восполнение недостающей части залога соответствующими ценностями.

Последующий контроль включает в себя также проверку банком порядка ведения

залогодателем специальной книги записи залогов. Обращение взыскания на предмет

залога – заключительный этап реализации залогового права при невыполнении

заемщиком своих обязательств перед банком. Договор залога обязательно должен

содержать пункт, касающийся того, когда и как банк может воспользоваться правом

обращения взыскания для обеспечения возврата ссуды. Кроме того, в нем может

быть оговорен льготный срок (30 дней), в течение которого клиент может и должен

принять дополнительные меры для изыскания необходимых источников погашения

своего долга. Только по истечении этого срока, если результат не изменился,

можно обращаться в арбитражный суд или суд. Именно они определят, каким образом

будет продаваться заложенное имущество. В арбитражный суд (или суд)

заявления, включая его рассмотрение и процесс реализации заложенного имущества,

дело трудоемкое и требует значительного времени. В Японии, например, такая

процедура занимает около 6 месяцев. Если сумма, вырученная от продажи

заложенного имущества, недостаточна для погашения долга банку, последний имеет

право получить недостающую сумму из прочего имущества должника, но уже на

общих основаниях. Не пользуясь преимуществами залогодержателя. Еще раз

обращаем внимание как на неотработанность механизмов реализации Закона О

залоге, так и наличие в самом этом законе ряда юридических нюансов, которые

пока, в силу малой практики, нельзя считать хорошо освоенными даже

специалистами. Договор залога имущества (ипотека не рассматривается),

а тем более государственного, имеет особенности, которые необходимо учитывать.

Закладываемое имущество всегда имеет собственника. К сожалению, наши

предприниматели, в массе привыкшие, что все вокруг государственное, при

заключении договора часто опускают вопрос о собственнике. Нет проблемы, когда

собственник закладываемого имущества – залогодатель. Сложнее, если имущество

принадлежит ему на праве полного хозяйственного ведения. Многие в этом

случае руководствуются п.1 ст.470 Основ гражданского законодательства:

предприятие, за которым имущество закреплено на праве полного хозяйственного

ведения, осуществляет в отношении этого имущества права и обязанности

собственника. Однако вскоре после введения в действие Основ Госкомимущество

подготовило письмо «О согласовании залоговых сделок». Им предписывается

обязательное согласование сделок залога госимущества с соответствующими

комитетами по управлению имуществом, наделенным Госкомимуществом РФ правилами

территориального агентства. В итоге надо пройти трехэтапную процедуру: 1

получить разрешение на залог госимущества; 2 представить в комитет подписанный

сторонами договор залога и кредитный договор; 3 зарегистрировать его в реестре

залоговых сделок данного комитета. Юристам банков, продолжает автор,

надо быть особенно внимательными, если у законодателя есть вышестоящая

организация. Известны случаи, когда законодатель получал разрешение у

террагентства, но затем вмешивалась вышестоящая организация, которая выдвигала

собственные требования. Поэтому законодатель должен представить документ от

вышестоящей организации, подтверждающий, что она поставлена законодателем в

известность о залоге госимущества. Некоторые полагают: раз

собственником госимущества выступает комитет, то какие претензии могут быть у

вышестоящей организации. Практика показала, что обычно никто не хочет

оспаривать права комитетов. Вопрос ставиться по-другому: разрешая сдачу

госимущества залогодателю без уведомления вышестоящей организации, комитет

ставит под угрозу технологию производства и финансовые результаты этой

организации. В договоре должен быть примерно такой пункт: «Заложенное

имущество находится (хранится) на складе (указываются его координаты)». Ведь

закладываемое имущество может храниться в разобранном виде да еще в разных

местах. Если помещение арендуется, то делается запись: «Договор аренды

прилагается». Надо помнить, что такие договоры могут быть просрочены.

Если у клиента есть имущество, которое находится на чужом складе, - это не

препятствие для заключения договора залога. Можно пойти на риск, если владелец

склада честно выполняет взятые на себя обязательства, но не хочет оформить

договор хранения. В этом случае законодателю и владельцу помещения следует

составить документ, в котором указать: находящееся на складе имущество

принадлежит залогодателю, и все расчеты между ними урегулированы полностью (про

запас берутся две недели со дня окончания договора залога) и что в случае

неисполнения обязательств по кредиту договора это имущество передается для

реализации банку. Цель этого акта: в случае исчезновения залогодателя

и перехода прав на заложенное имущество к банку охранить имущество бывшего

залогодателя от посягательств владельца помещения. В акте надо оговорить право

представителя банка на помещение склада и на недельный срок для вывоза

имущества. В 99 случаях из 100 закладываемое имущества оформляется

«упрощенным» способом: номер по порядку, сокращенное наименование (например,

станок сверлильный), количество, цена. Теоретически целесообразно создание

универсальной формы описи закладываемого имущества на базе анализа

бухгалтерской документации для учета основных фондов и готовой продукции.

Однако если по формальным соображениям в нее включить и такие реквизиты, как

завод – изготовитель, коды отправителя, поставщика, вида операции,

аналитического учета и т.п., корреспондирующие счета, субсчета, амортизация, то

получится громоздкая форма, пользоваться которой будет трудно. Поэтому

рекомендуем использовать только те параметры, которые в отдельности не столь

полно детализируют предмет залога, но в совокупности с другими позволяют его

конкретизировать, что очень важно в конфликтной ситуации. К таким

параметрам можно отнести инвентарный и \или заводской номер (номер, паспорт),

наименование закладываемого имущества (тип \марка, дата выпуска, дата ввода в

эксплуатацию). Эти даты часто не совпадают – ведь многое из оборудования,

техники раньше бралось «про запас». Теперь, при наличии налога на имущество его

консервация может стоить дорого. Надо указывать первоначальную (покупную)

стоимость. Рекомендуем внести графу «Примечание», где указывать количество

ремонтов, модернизации, консервации, степени износа, морального износа

(ремонтопригодности). Опись имущества дается в приложении, которое

является неотъемлемой частью договора залога. Опись подписывается руководителем

организации-залогодателя, главным бухгалтером, руководителями подразделений, за

которыми закреплено имущество. Подписи скрепляются печатью. Первый экземпляр

Средством обеспечения возвратности банковской ссуды может быть также гарантия в

виде поручительства (ручательства). По общему правилу лицо, выступившее в роли

обязательства заемщика, если последний не смог погасить свой долг по данной

сделке. Банки прибегают к форме поручительства в двух случаях, имея в виду при

этом две разные цели: когда сами выступают гарантом, обычно по

обязательствам других банков – чтобы заработать комиссионные; когда

принимают поручительства по обязательствам своих заемщиков, включая

поручительства других банков, - чтобы обеспечить возврат выдаваемых ими

кредитов. Если говорить о гарантиях, которые предоставляют сами банки,

то среди российских банков такие операции проводят пока немногие. К их числу

относится, например, Инкомбанк. По просьбе своих клиентов и при совершении

собственных операций он может выдавать самые разные виды гарантий, самыми

таких услуг банка составляет несколько процентов годовых от суммы сделки.

Для их получения в банк следует представить заявление, технико-экономическое

обоснование предполагаемой сделки или проекта (такое же, как и при обращении за

кредитом) и приемлемое обеспечение. Таким обеспечением могут быть:

размещаемые или уже находящиеся на счетах клиента денежные средства (поэтому

желательно, чтобы, клиент, за которого банк ручается, имел расчетный счет в

этом же банке), его обязательства поддерживать на счете некий неснижаемый

остаток и право банка списывать соответствующие суммы при наступлении

гарантийного случая; ликвидные активы клиента, в том числе недвижимое

имущество; доходы клиента от гарантируемой сделки или деятельности.

Банки не единственные участники рынка гарантийных услуг. Вместе с тем известно,

что банковские гарантии принимают значительно охотнее, чем полисы даже

первоклассных страховых компаний, так как, во-первых, уровень банковских

комиссий значительно ниже страховых премий, во-вторых, надежные банки выполняют

свои гарантийные обязательства по первому требованию, между тем как страховые

компании обусловливают такие платежи массой дополнительных документов и

процедур. Отличается ли банковская гарантия (поручительство) от одноименных

обязательств других участников рынка? Правовое регулирование поручительства

(гарантии), как отмечает Л. Ефимова, осуществляется статьями 203-209 ГК РСФСР

(статьями 361 – 379 нового Гражданского кодекса) и п.6 ст.68 Основ гражданского

законодательства. Согласно п.6 ст.68 Основ гражданского законодательства

«гарантия» и «поручительство» - синонимы. Поручительство (гарантия),

предусмотренное ст.68 «Основ гражданского законодательства», является

обязательством акцессорным (дополнительным) по отношению к основному

обязательству, которое оно обеспечивает. Поэтому его действие ликвидируется,

если основное обязательство прекратилось в связи с уплатой долга или по другим

обстоятельствам, указанным в законе (новация, зачет, прощение долга).

Уменьшение суммы основного долга влечет за собой уменьшение объема

ответственности поручителя (гаранта). Если основное обязательство по каким-либо

причинам окажется недействительным, заключение договора поручительства

(гарантии) также не породит никаких правовых последствий. Имеется

абсолютно иной вид гарантии – банковская гарантия, распространенная в

международной практике. Анализ Унифицированных правил о договорных гарантиях

(редакция Международной торговой палаты, 1978 г.) позволяет сделать вывод, что

банковская гарантия – самостоятельное одностороннее обязательство

банка-гаранта, независимое от обеспечиваемого им кредитного договора. Последняя

ее особенность выражается в том, что уменьшение обязательства заемщика не

влечет за собой уменьшения объема ответственности гаранта. Такая гарантия

используется в качестве обеспечения банковского кредита. Гарантом является

только банк. Именно так трактуется банковская гарантия в новом ГК РФ (статьи

368 - 373). Подобное гарантийное обязательство не знакомо российской банковской

практике. Банк принимает гарантии (поручительства) только от надежных,

финансово устойчивых юридических и физических лиц. Поэтому он в предварительном

порядке должен убедиться в их состоятельности как в финансовом плане, так и с

точки зрения готовности выполнить свои обязательства при наступлении

гарантийного случая. При этом необходим дифференцированный подход. В

рассматриваемом аспекте гарантии бывают двух видов: необеспеченные и

обеспеченные. Первый вид означает, что гарантия (поручительство) данного лица

принимается на основе доверия, поскольку связи с ним поддерживаются давно, а

репутация у него безупречная. От всех остальных контрагентов необходимо

требовать доказательств надежности и предоставления обеспечения. Они, в свою

очередь, требуют индивидуального подхода: в отношении физических лиц можно

воспользоваться данными об их имуществе и доходах, методика определения

платежеспособности предприятий банкам известна, есть свои известные методики

определения финансовых состояний банков, страховых компаний, фондов. Если

финансовое положение гаранта вызывает сомнение, банк должен потребовать

обеспечение его гарантий залогом имущества. Что же касается выяснения

готовности гаранта выполнить при необходимости свое обязательство, то в этом

плане практикуется использование двух средств: ВО-ПЕРВЫХ, сбор по возможности

широкой и объективной информации о гаранте, ВО-ВТОРЫХ, предварительные встречи

и беседы с ним, в ходе которых следует выяснить его условия и реальные

намерения. Необходимым требованием к гарантиям как к средству обеспечения

возврата кредитов является правильное оформление соответствующего документа

(подписи, печати и т.д.). Ранее в соответствии с Правилами кредитования

производственных запасов и материальных затрат № 1, утвержденными Госбанком

СССР 30.10.87, гарантийное обязательство оформлялось так называемом гарантийным

письмом. В тексте этого письма предусматривалось, что гарант принимает на себя

обязательство перед банком-заимодавцем отвечать за своевременный возврат

кредита, полученного конкретным заемщиком. Единственным ограничением объема

ответственности гаранта являлась только та предельная сумма гарантии, которую

он специально указывал в своем обязательстве. Ранее банк-кредитор, получивший

такое письмо, имел возможность списать со счета гаранта сумму выданного им

кредита в безакцептном порядке в случае просрочки заемщика. Поскольку при

оформлении гарантийного письма волю выражала только одна сторона – гарант,

можно сделать вывод, что отношения гарантии устанавливались односторонним

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10