Природа и признаки ценных бумаг

неисполнения обязательства по ценной бумаге с его стороны. Однако,

поскольку обязанность должника по ценным бумагам вести реестр

установлена только для акционерных обществ - эмитентов акций и

облигаций, а также для эмитентов жилищных сертификатов, несоблюдение

такого требования другими эмитентами не может рассматриваться как

нарушение законодательства. Как отмечалось, внесение изменений в

систему ведения реестра является обязанностью, возникающей в силу

закона и иных правовых актов.

В тех случаях, когда система ведения реестра поддерживается не

эмитентом, а иным лицом, то с юридической точки зрения это является

возложением исполнения обязательства на третье лицо. Таким образом,

реестродержатель оказывает услуги эмитенту, а по отношению к

владельцам ценных бумаг он выполняет обязанность. Предпосылкой

внесения изменений является факт уведомления. ГК РФ не устанавливает

особенности и требования к процедуре уведомления об уступке

требования по ценным бумагам. Произвольность в этом вопросе может

перекрываться нормами других законов или иных правовых актов. Так, в

частности, в Указе Президента "О мерах по обеспечению прав

акционеров" названы документы, являющиеся основаниями для внесения

изменений в систему ведения реестра, что может рассматриваться как

способ уведомления об уступке требования по именным ценным бумагам.

Однако перечень этих документов недостаточно полон и четок. Поэтому на

практике реестродержатели требуют представления различного рода

документов - от нотариально заверенных договоров до справок от

психиатра. При этом реестродержателей пугает риск ответственности,

например, за подложные документы. Законодательством такая

ответственность, а также контроль за качеством документов, за

законностью сделок не установлены. В данном случае риски несут

стороны по сделке. Однако реестродержатель, со своей стороны,

отвечает за правильность поддержания системы ведения реестра и может нести

ответственность за допущенные ошибки в случае причинения ущерба

собственникам ценных бумаг.

г) Легитимация владельца именных ценных бумаг. Поскольку для

легитимации владельца именных ценных бумаг требуется не только

передача самой ценной бумаги, но и осуществление определенных

действий, связанных с уведомлением должника, то легитимированным может

считаться тот владелец, который может подтвердить права на ценную

бумагу и из ценной бумаги. Таким образом, легитимированным может

считаться тот владелец, чье имя указано не только в ценной бумаге (в

учетных регистрах депозитария - как депонента), но и в системе ведения

реестра.

В данном случае конфликт может возникнуть в том случае, когда

реестродержатель уведомлен об уступке требования, но изменения еще не

зарегистрированы. Приоритетны при этом требования ГК РФ.

Поскольку правила об уступке требования содержат требования лишь об

уведомлении, с этого момента риски перекладываются на эмитента.

Владелец, в отношении которого еще не произведены изменения в

системе ведения реестра, но который может подтвердить факт

уведомления должника, может считаться легитимированным.

д) Номинальный держатель. Обычно под номинальным держателем

понимается лицо, не являющееся собственником и внесенное в систему

ведения реестра как номинальный держатель. При этом прав на ценную

бумагу не возникает. Номинальный держатель может на основании

полномочия, выраженного в договоре поручения или доверенности,

представлять в отношениях с эмитентом лицо, являющееся

легитимированным правообладателем, и осуществлять на основании

указанного полномочия права по ценным бумагам от имени этого лица.

Однако осуществить права из ценной бумаги от имени другого лица можно

без внесения имени номинального держателя в систему ведения реестра.

Поэтому эта функция не является основной для номинального держателя.

Институт номинального держателя существует, в частности, для

повышения ликвидности именных ценных бумаг, так как, например, при

совершении сделки лицами, имеющими одного номинального держателя,

изменения в систему ведения реестра не вносятся. Номинальный

держатель, в частности, позволяет решить проблему несовпадения прав на

ценную бумагу и из ценной бумаги (см. п. 2.3). Одной из

актуальных проблем, связанных с применением института номинального

держателя, является проблема прозрачности реестра, то есть выявления

реальных владельцев ценных бумаг. В последнем случае говорят о так

называемом полном реестре владельцев ценных бумаг. Информация о

реальных владельцах должна предоставляться реестродержателю

номинальным держателем. Такая информация необходима для исполнения

обязательств из ценных бумаг. Однако в настоящее время нет закона,

который бы устанавливал ответственность номинального держателя за

непредставление такой информации.

Поэтому, основываясь на нормах общегражданского

законодательства, пока можно сделать вывод о том, что

непредставление такой информации является основанием для отказа от

исполнения обязательства, выраженного ценной бумагой. Это связано с тем,

что номинальный держатель сам не является легитимированным владельцем

и может быть лишь представителем последнего. Таким образом, риск

неисполнения обязательства несет в данном случае легитимированный

владелец, а номинальный держатель в случае ненадлежащего

исполнения своих обязанностей будет нести ответственность перед

ним. Представляется, что информация о реальных владельцах может быть

получена, в частности, из доверенностей и/или договоров поручения,

уполномочивающих номинальных держателей на осуществление определенных

действий.

ПЕРЕДАЧА ПРАВ НА ЦЕННУЮ БУМАГУ

Общее правило, установленное в ГК РФ, заключается в том, что право

собственности у приобретателя вещи по договору возникает с момента

ее передачи, если иное не предусмотрено законом или договором.

Учитывая, что, кроме документа, может быть и иной способ фиксации прав,

возникает вопрос о том, что же может быть приравнено к передаче имущества

в тех случаях, когда имеется иной способ фиксации ценной бумаги:

запись по счету "депо" в депозитарии или на лицевом счете в системе

ведения реестра. Например, приходная запись по соответствующему счету

нового приобретателя. Разница в способах передачи прав на ценную бумагу,

таким образом, зависит от выбора формы выпуска.

НЕСОВПАДЕНИЕ ПЕРЕХОДА ПРАВ НА ЦЕННУЮ БУМАГУ И ПРАВ ИЗ ЦЕННОЙ БУМАГИ

Учитывая вышеизложенное об исполнении уступки требования,

необходимо отметить, что на практике возможна ситуация, когда право на

ценную бумагу уже перешло, но должник еще неуведомлен. В

результате заключения ряда сделок может так сложиться, что кто-то

"крайний" приобретет ценную бумагу у лица, которое в системе ведения

реестра не зарегистрировано, и потребует изменений в систему ведения

реестра.

При достаточно больших оборотах торговли избежать конфликтной

ситуации можно, имея номинального держателя. Так, например, в

Германии Немецкий кассовый союз, выполняющий функции Центрального

депозитария, является номинальным держателем, указанным в долговой книге

по государственным ценным бумагам. Иной вариант - это системы торговли,

обеспечивающие исполнение сделок на основе клиринга (двустороннего

или многостороннего). В этом случае исполнение сделок осуществляется по

результатам клиринга и нет надобности вносить изменения о каждой

сделке. Кроме того, в единичном договоре может быть указано условие, в

соответствии с которым момент перехода права собственности привязан к

моменту внесения изменений в систему ведения реестра.

Формы выпусков ценных бумаг. Разграничение функций

реестродержателя и депозитария при каждой форме выпуска

Развитие российского фондового рынка привело к восприятию как

концепции безналичных бумаг, свойственных, в частности, германскому

законодательству (примером служат государственные краткосрочные

бескупонные облигации), так и концепции безналичных ценных бумаг,

выпущенных в процессе приватизации. В настоящее время можно выделить две

формы и две подформы выпусков ценных бумаг. При этом

терминологически можно различать понятия "форма выпуска ценных

бумаг" и "форма ценной бумаги". В ГК РФ говорится только о форме

ценной бумаги.

ДОКУМЕНТАРНАЯ ФОРМА ВЫПУСКА

Эта форма характеризуется наличием документа, которому может быть

придан статус ценной бумаги.

Классическая форма

Первая подформа документарной формы представляет собой обычный

классический вариант выпуска ценных бумаг, при котором способом

фиксации прав является ценная бумага как документ. В этом случае и форма

выпуска ценных бумаг, и форма ценных бумаг будут

документарными. В связи с этим участие депозитария в процессе

обращения ценных бумаг не является обязательным. Инициатива по

заключению депозитарных договоров исходит при этом, как правило, не от

эмитента ценных бумаг, а от их владельца.

В случае помещения ценных бумаг в депозитарий можно говорить об их

временном обездвиживании с возможностью получения обратно. При этом

меняется способ фиксации прав на ценные бумаги (то есть речь идет не

о договоре хранения имущества, а именно об отдельном виде договора,

порождающем иные правовые последствия). Вместо документа "обращается"

запись по счету.

Необходимость обездвиживания вызвана уже упоминавшейся выше

невозможностью существования одновременно двух одинаковых по

юридической силе способов фиксации прав на ценную бумагу.

"Обездвиживание" происходит также потому, что имя владельца в ценной

бумаге в этот период не меняется. Ценная бумага при этом должна быть

оформлена на имя депозитария (это не влечет за собой переход прав к

депозитарию и может рассматриваться по аналогии с препоручительным

индоссаментом как своего рода ограниченная уступка требования).

Только при возврате депозитарий выдает ценную бумагу на имя нового

приобретателя. Таким образом, в период нахождения в депозитарии

существует два способа фиксации прав на ценную бумагу - ценная

бумага как документ и приравненная к ценной бумаге запись по счету

"депо", но приоритет имеет запись по счету, заменяющая собой "ценную

бумагу как документ". Поскольку ценная бумага характеризуется

неразрывной связью между способом фиксации прав на ценную бумагу и прав

из ценной бумаги, то предъявление ценных бумаг, помещенных в

депозитарий, заменяется предъявлением учетных регистров депозитария

вместе с временно обездвиженными ценными бумагами. В этом случае

реестродержатель выполняет функцию обеспечения идентификации

владельцев ценных бумаг путем учета прав из ценных бумаг. Права на

ценную бумагу устанавливаются на основании ценной бумаги как

документа, а в случае помещения в депозитарий - записи по счету депо и

ценной бумаги как документа, помещенной в депозитарий.

Документарная форма с обязательным централизованным хранением

При этой форме, как правило, весь выпуск ценных бумаг

оформляется документом - глобальным сертификатом (или несколькими

суммарными сертификатами), оформляемым на имя депозитария. По

устоявшейся терминологии эта подформа названа документарной формой с

обязательным централизованным хранением.

По сути, глобальный сертификат изначально является

"обездвиженной ценной бумагой". Его передача не влечет передачу прав на

глобальный сертификат и на ценные бумаги всего выпуска, а также передачу

прав, удостоверенных глобальным сертификатом и отдельными ценными

бумагами данного выпуска. Каждая ценная бумага данного выпуска

учитывается по счету "депо".

В этом случае терминологически форма выпуска ценных бумаг не

совпадает с формой ценной бумаги. Форма выпуска является

документарной, каждая из ценных бумаг по терминологии ГК РФ

обращается как бездокументарная ценная бумага. Хотелось бы отметить, что

такая трактовка свойственна не только для российского фондового рынка, но

применяется также и в Германии. Отдельные ценные бумаги не могут быть

получены их владельцами. Такой признак сближает эту форму с

бездокументарными ценными бумагами. При этой форме выпуска обращение

ценных бумаг без участия депозитария невозможно, поскольку именно

депозитарий является в данном случае организацией, уполномоченной

на осуществление фиксации прав на ценную бумагу.

Для реализации функции по учету прав на ценные бумаги

необходимо также заключение депозитарных договоров между

депозитарием и инвестором. По своему типу этот договор относится к

договорам на оказание услуг. При этом реестродержатель одновременно

выполняет функцию обеспечения идентификации владельцев путем учета

передачи прав из ценных бумаг. В данном случае процесс заключения

депозитарных договоров инициирует эмитент, поскольку именно он

выбирает депозотарии, которые будут осуществлять учет прав на ценные

бумаги.

Для осуществления учета прав на ценные бумаги необходимо

установление договорных отношений между депозитарием и эмитентом (эти

отношения включают предоставление услуг депозитарием эмитенту, связанных

с обслуживанием обращения ценных бумаг). Эмитент может предусмотреть

несколько уровней депозитарного учета, уполномочив соответствующие

организации на осуществление депозитарного учета. Например, система

обращения ГКО предусматривает двухуровневую систему депозитарного

учета.

При этой форме выпуска предъявление ценной бумаги как

документа, необходимое для осуществления прав из ценных бумаг,

заменяется представлением учетных регистров депозитария. С формально

юридической точки зрения наличие ценной бумаги как документа

(глобального сертификата) делает необходимым его представление

вместе с учетными регистрами депозитариев для осуществления прав из

ценных бумаг.

БЕЗДОКУМЕНТАРНАЯ ФОРМА

Бездокументарная форма выпуска ценных бумаг характеризуется

отсутствием документа, который имеет статус ценной бумаги.

Терминологически форма выпуска ценных бумаг и форма ценных бумаг в

данном случае совпадают.

Учет прав на ценную бумагу осуществляется депозитарием, а

обеспечение идентификации владельцев путем учета уступок требований по

ценным бумагам осуществляется реестродержателем. При этой подформе

инициатива установления договорных отношений может исходить как от

эмитента, так и от конкретного владельца ценных бумаг.

В последнем случае ценная бумага, учитываемая ранее в системе

ведения реестра, переводится на счет "депо", открытый в депозитарии. При

этом в качестве номинального держателя должен выступать этот

депозитарий.

Процесс приватизации породил такую модификацию этой формы, при

которой учет прав на ценные бумаги и учет передачи прав из ценных бумаг

осуществляется в системе ведения реестра. При такой форме выпуска

одна из учетных категорий приобретает значение способа фиксации прав

на ценные бумаги. Речь идет о лицевом счете владельца ценных бумаг в

системе ведения реестра. Лицевой счет существует в данном случае не

только как учетная, но и как юридическая категория. Как отмечалось,

главной функцией реестродержателя является обеспечение

идентификации владельцев путем учета уступок требований по ценным бумагам.

Можно говорить о том, что, учитывая права на бумагу,

реестродержатель выполняет функцию депозитария. По сути, за такими

отношениями должен стоять договор, аналогичный депозитарному. Однако

обязанность поддержания системы ведения реестра возникает в силу закона.

Такое положение порождает на практике споры, связанные со взиманием

платы с инвесторов за внесение изменений в систему ведения реестра.

Представляется, что взимание платы правомерно только в тех случаях,

когда реестродержатель осуществляет учет прав на ценную бумагу, то есть

обслуживает лицевой счет владельца, имеющий статус способа фиксации

прав на ценную бумагу, так же как это делает депозитарий в

соответствующих случаях (или банк в отношениях, связанных с

обслуживанием денежных счетов).

Таким образом, в данном случае реестродержатель оказывает

услугу собственникам ценных бумаг. Этого не происходит, если им

выполняется только функция обеспечения идентификации владельцев путем

учета уступок требований по ценным бумагам. В данном случае речь идет

об исполнении обязанности, установленной законом. Невнесение

изменений в систему ведения реестра влечет риск неблагоприятных

последствий для эмитента. При этом плата за внесение изменений не должна

взиматься с владельцев ценных бумаг. Она может взиматься с эмитента

(если эмитент и реестродержатель разные лица), поскольку в данном случае

на основании договора реестродержатель оказывает услугу эмитенту. На

реестродержателя возложено исполнение обязанности поддержания системы

ведения реестра.

Необходимо отметить, что в ряде документов, например в Указе

Президента "О мерах по обеспечению прав акционеров", Положении о

реестре акционеров акционерного общества, акцент делается на то, что

выписка из реестра подтверждает право собственности. Такое

определение представляется правомерным только для этой формы

выпуска, поскольку реестродержатель осуществляет функцию учета прав на

ценные бумаги, то есть способом фиксации прав на ценную бумагу является

лицевой счет в системе ведения реестра. В других случаях

доказательством права собственности служит либо ценная бумага как

документ, либо запись по счету "депо" в депозитарии.

Номинальные держатели не участвуют в процессе обращения ценных бумаг

в тех случаях, когда права на ценные бумаги учитываются только на лицевых

счетах в системе ведения реестра. Это связано с тем, что номинальный

держатель обозначается в системе ведения реестра во всех документах и

записях, на его лицевом счете отражаются ценные бумаги, принадлежащие

другому лицу. В случае, если лицевой счет является способом фиксации

прав на ценную бумагу, запись по этому счету подтверждает право

собственности или иное законное основание нахождения этих ценных

бумаг на счете того или иного лица (например, залог). Полномочиями

номинального держателя не охватывается нахождение ценных бумаг во

владении (на счете), поэтому он не может быть лицом, которому открыт

такой счет.

Выбор конкретной формы выпуска ценных бумаг зависит от

эмитента, однако при отсутствии адекватного законодательства о

бездокументарных ценных бумагах профилактикой конфликтов может

служить тщательное и детальное описание формы выпуска в документах, на

основании которых осуществляется регистрация ценных бумаг. На практике

бывают случаи, когда в проспекте эмиссии форма выпуска акций

определяется как безналичная с выдачей на руки сертификатов акций. В

данном случае, поскольку в соответствии с Положением об акционерных

обществах сертификат акции признается ценной бумагой, как раз и

возникает упоминавшаяся выше коллизионная ситуация, когда одна и та же

совокупность прав, составляющих ценную бумагу, удостоверена двумя

способами фиксации, имеющими силу ценных бумаг. Форма выпуска и ее

особенности должны быть четко отражены в регистрационных документах.

Однако в тех случаях, когда она не описана или в регистрационных

документах указаны одновременно несколько форм выпуска, такая форма

выпуска должна рассматриваться как обычная документарная

"классическая". Это позволит более эффективно осуществлять

защиту интересов инвесторов от недобросовестности эмитента.

Список литературы

Гражданский кодекс, М., “Юридическая литература”, 1995г.

1. Законодательное регулирование фондовых бирж в России. Е.Шмелева.

(Хозяйство и право N3, 1995.)

2. Нормативное регулирование операций с ценными бумагами

(Финансовый бизнес N 4, 1994 год)

3. Объекты гражданских прав. М.Брагинский и др.(Комментарий подраздела 3

раздела 1 ГК, глав 6,7,8. (Хозяйство и

право 1995, N5.)

4. Правила листинга (Разработка Профессиональной ассоциации участников

фондового рынка)

5. Правовой режим ценных бумаг в новом Гражданском кодексе. А.Майфат.

(Рынок ценных бумаг (спец. прилож. к журналу "Финансы") N5, 1995.)

6. Основы функционирования рынка ценных бумаг: Учеб. пособие. Разумовская

М.И. -

7. Рынок ценных бумаг, Сборник нормативных документов, М., Финансы и

статистика, 1993

Страницы: 1, 2