Природа и признаки ценных бумаг

Природа и признаки ценных бумаг

Рынок ценных бумаг является сферой отношений, бурно

развивающейся последние несколько лет. Это относится не только к

появлению новых финансовых инструментов, новых сегментов

инфраструктуры рынка, но и к многочисленным попыткам их

законодательного регулирования.

То огромное количество нормативных актов, которое является

результатом гражданско-правовых отношений "оперативного" правового

регулирования, зачастую базируется не на основополагающих нормах

гражданского законодательства, а на ведомственной точке зрения.

Именно нормы Гражданского кодекса должны стать фундаментом, основой

правового регулирования этой сферы отношений. От понимания этих норм во

многом зависят не только отношения, складывающиеся между

участниками рынка ценных бумаг, но и будущая судебная практика.

Природа и признаки ценных бумаг

Двойственность ценных бумаг

Любую ценную бумагу как специфический инструмент правового

регулирования можно рассматривать в двух аспектах. Во-первых, как

инструмент оформления каких-либо отношений, в основном

обязательственных. (Для российского рынка ценных бумаг обращение

ценных бумаг с вещно-правовым содержанием не является актуальным.) Виды

этих прав могут быть самыми различными. Таким образом, всегда можно

говорить о правах, удостоверенных ценной бумагой. Кроме того, ценная

бумага является имуществом (объектом вещных прав), а также различных

договоров. При этом можно говорить о правах "на" ценную бумагу,

понимая под этим термином право собственности или иное вещное право.

Любая ценная бумага характеризуется тесной и неразрывной связью

между правами на ценную бумагу и правами из бумаги. Это, в

частности, проявляется в классическом определении ценной бумаги,

устанавливающем возможность осуществления права из ценной бумаги только в

случае предъявления подлинника документа -

ценной бумаги. В настоящее время в связи с развитием безналичных

ценных бумаг можно говорить о некоторой модификации этого

определения. Однако та связь, которая устанавливает возможность

осуществления прав из ценной бумаги в зависимости от обладания

правами на ценную бумагу, должна существовать при любой форме

выпуска. Это является одной из характеристик ценных бумаг,

позволяющих отличить этот инструмент от имущественных прав,

возникающих из договоров. С этой точки зрения многие так называемые

суррогатные ценные бумаги типа купчих на акции являются именно

подтверждением каких-либо договорных отношений и не приобретают

самостоятельного, оторванного от этих отношений значения, то есть любая

ценная бумага удостоверяет имущественное право, но не любое

имущественное право удостоверяется ценной бумагой.

Признаки ценных бумаг

Для того чтобы отграничить ценные бумаги от суррогатов,

получивших в последнее время широкое распространение, а также для того,

чтобы разграничить обычные имущественные гражданские права,

возникающие, например, из договоров, от такого инструмента, как

ценные бумаги, необходимо выделить совокупность признаков,

характеризующих тот или иной инструмент как ценные бумаги.

Прежде всего, как следует из определения ценной бумаги (ст. 142 ГК

РФ), ценная бумага удостоверяет имущественное право.

К сожалению, оперативность правового регулирования

гражданско-правовых отношений, например, указами Президента или

нормативными актами министерств и ведомств зачастую оборачивается

появлением таких инструментов, которые не обладают указанным

признаком и могут быть с юридической точки зрения отнесены к числу

суррогатных ценных бумаг. В данном случае в качестве примера можно

привести жилищный сертификат. Одно из прав, которое имеет владелец

жилищного сертификата, - это право на заключение договора купли-

продажи квартиры. Не вдаваясь в целесообразность введения такого

инструмента в гражданский оборот, хотелось бы отметить, что жилищный

сертификат в том виде, в каком он регулируется Положением о жилищных

сертификатах, с юридической точки зрения превращен в фикцию.

Например, реализация права на заключение договора купли-продажи

квартиры держателем жилищного сертификата возможна только при

условии приобретения определенного количества жилищных сертификатов.

Отдельный сертификат не предоставляет такого права. В качестве другого

примера можно привести казначейские обязательства, которые названы

ценной бумагой только в нормативном акте Министерства финансов

РФ. Одно из прав, которое может реализовать держатель КО, - это право

на получение так называемого налогового освобождения. Кроме того,

такая налоговая льгота не основана на налоговом законодательстве, само

по себе право на получение указанного налогового освобождения

вряд ли можно отнести к числу имущественных гражданских прав. В данном

случае речь идет, по сути, о взаимозачете обязательств, регулируемых

разными отраслями

законодательства, одно из которых - задолженность перед федеральным

бюджетом - предметом регулирования гражданского законодательства не

является. Такие инструменты можно назвать "узаконенными

суррогатами". От ценных бумаг необходимо отличать также так

называемые легитимационные знаки. Почтовые марки, проездные билеты,

театральные билеты, иные легитимационные знаки к ценным бумагам не

относятся. Такого рода инструменты, даже воплощая в себе

имущественное право, как правило, неполно и неточно фиксируют

обязательство, содержащееся в указанном инструменте, не определяют

предмет обязательства.

Вторым признаком, характеризующим тот или иной инструмент как

ценную бумагу, является формальный признак: ценная бумага должна быть

названа в качестве таковой либо в Гражданском кодексе, либо, как

предусмотрено ст. 143 ГК РФ, отнесена законами о ценных бумагах или в

установленном ими порядке к числу ценных бумаг.

Представляется, что действовавшая ранее норма Основ гражданского

законодательства была более формализована, поскольку тот или иной

инструмент мог быть отнесен к числу ценных бумаг в случае указания на

это в законе, Указе Президента или постановлении Правительства.

Принятый в третьем чтении проект Закона РФ "О рынке ценных

бумаг" квалификацию ценных бумаг относит к компетенции Федеральной

комиссии по ценным бумагам и фондовому рынку. При этом, однако, не

определена процедура принятия таких решений. Представляется

очевидным, что такое решение должно приниматься не

индивидуально-правовым, а нормативным актом. К сожалению, таких

гарантий нет. Кроме того, такое положение закона даст новый толчок в

развитии ведомственного нормотворчества. В настоящее время некоторые

ценные бумаги, например золотые сертификаты, жилищные сертификаты,

признаны ценными бумагами на основании соответственно постановления

Правительства РФ от 25 сентября 1993 г. N 980 и Указа Президента РФ от 10

июня 1994 г. N 1182. ГК РФ не относит указанные инструменты к числу

ценных бумаг. Закон, регулирующий рынок ценных бумаг, также еще не

принят. В связи с этим возникает вопрос о том, могут ли указанные

инструменты рассматриваться в качестве ценных бумаг. Представляется,

что ответ должен быть положительным, поскольку в ч. 2 ст. 4 Закона РФ

"О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской

Федерации" установлено, что изданные до введения в действие части

первой кодекса нормативные акты Президента Российской Федерации,

Правительства Российской Федерации по вопросам, которые согласно

части первой кодекса могут регулироваться только федеральными законами,

действуют впредь до введения в действие соответствующих законов.

Третий признак, необходимый для отнесения определенных

инструментов к числу ценных бумаг, в настоящее время является

наиболее актуальным и спорным. Выделение этого признака стало

возможным в связи с развитием системы безналичных ценных бумаг в

Российской Федерации, а также в связи с их признанием в ГК РФ. Он может

быть обозначен как установленный законом способ фиксации прав,

приравниваемый к ценной бумаге. Ст. 149 ГК РФ однозначно

устанавливает, что к форме фиксации прав применяются правила о

ценных бумагах, если иное не вытекает из особенностей фиксации.

Таким образом, не только документ, удостоверяющий определенные

имущественные права, но и иной способ фиксации могут рассматриваться как

ценная бумага. Юридические последствия установления такой нормы огромны.

Это позволяет сохранить институт ценных бумаг даже в случае, если

пропадает ценная бумага как материальный носитель, овеществляющий

имущественные права. Безналичные ценные бумаги признаны не только

мировой практикой, но и законодательством тех стран, в которых они

получили развитие. Например, даже германское гражданское

законодательство, на которое "равнялась" еще дореволюционная

Россия, восприняло безналичные ценные бумаги. В частности, в

германском законодательстве, регулирующем обращение государственных

долговых обязательств, к документу - ценной бумаге приравнивается запись

в Долговой книге государства. В Финляндии законодательно система

безналичных ценных бумаг была введена в мае 1992 г.

В системе безналичных ценных бумаг физические документы

заменены записями, сделанными с использованием процедуры

автоматизированной обработки данных. Юридическое значение владения

документом заменено юридическим значением регистрации права

собственности. Таким образом, в системе безналичных ценных бумаг

поставка физических документов заменена регистрацией перевода права

собственности на ценную бумагу со счета продавца на счет покупателя.

Юридическое значение владения "физической" бумагой заменено

юридическим значением записи по счету. Тем не менее до сих пор в

российской гражданско-правовой теории безналичные ценные бумаги, к

сожалению, не до конца признаны. Больше внимания уделяется не

адекватному их регулированию а, в частности, спорам о том, могут ли они

рассматриваться в качестве объекта вещных прав. Право изобилует многими

допущениями и фикциями. Нельзя забывать, что и классические

"документарные" ценные бумаги, появившиеся с развитием торгового

оборота, в теории рассматриваются как бестелесные имущества. В

теории не принято проводить аналогий между безналичными ценными

бумагами и безналичными деньгами. Однако все регулирование последних дает

основание сделать вывод о том, что деньги, как вещи,

определенные родовыми признаками, являются объектом вещных прав (и не

только в совокупности с другим имуществом), причем вне

зависимости от того, идет ли речь о наличных или безналичных

деньгах.

Так, например, учреждения, имеющие имущество на праве

оперативного управления, в тех случаях, когда осуществляют

разрешенную собственником коммерческую деятельность, обладают правом

свободного распоряжения доходами от этой деятельности. По сути, речь идет

в данном случае о праве хозяйственного ведения на эти доходы. Такими

доходами могут быть, например, только деньги. То есть деньги без учета

другого имущества могут принадлежать определенному лицу на вещном праве.

Наиболее показательным является кредитный договор. Нельзя забывать о

том, что по кредитному договору деньги переходят в собственность

заемщика, а в сфере предпринимательской деятельности объектом кредита

являются практически только безналичные деньги. Более того, категории,

свойственные для объектов вещных прав, иногда применяются к имущественным

правам. Так, например, в новом ГК употреблен термин "покупка доли

участника" в обществе с ограниченной ответственностью. Эта доля

представляет собой не что иное, как совокупность обязательственных

имущественных прав, которые не признаются объектами вещных прав в

общепринятой теоретической трактовке.

Гражданский кодекс РФ содержит понятие "продажа доли в праве общей

собственности". Эта категория вообще специальна, так как в данном

случае речь не идет о продаже имущества, а именно доли в праве

собственности. В кодексе отражено понятие "интеллектуальная

собственность", относимое, как известно, в теории гражданского права к

категории исключительных прав. В связи с этим представляется, что

безналичные ценные бумаги имеют право на существование. Безусловно, не

все ценные бумаги могут быть выпущены как безналичные. Некоторые ценные

бумаги, например вексель и чек, регулируются специальным

законодательством. Таким образом, безналичная форма ценной бумаги не

должна противоречить ее сути. В основном в виде безналичных ценных бумаг

могут выпускаться так называемые эмиссионные ценные бумаги: акции,

облигации, характеризующиеся, в частности,

взаимозаменяемостью и равенством прав внутри одного выпуска. При этом

проблема заключается не в том, чтобы признавать или не признавать

безналичные ценные бумаги объектом вещных прав (как отмечалось

выше, ГК устанавливает такое допущение, приравнивая к ценной бумаге

способ фиксации прав), а в том, чтобы наиболее адекватно и четко

описать возможные способы фиксации прав на ценную бумагу и из ценной

бумаги. В настоящее время известно три возможных способа фиксации прав на

ценную бумагу: ценная бумага как документ; запись по счету "депо" в

депозитарии; запись по лицевому счету в системе ведения реестра.

При этом аксиомой системы безналичных ценных бумаг должно быть

правило невозможности существования одновременно нескольких равных по

юридической силе способов фиксации прав на одну и ту же ценную бумагу,

в противном случае возникает коллизия: одна и та же неделимая

совокупность прав удостоверяется одновременно, например, документом -

ценной бумагой и записью по счету "депо", приравниваемой в

данном случае к ценной бумаге как документу.

Передача прав

Передача прав из ценной бумаги

Порядок и способы передачи прав из ценной бумаги зависят от

деления ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные. Более

сложной при этом является передача ордерных ценных бумаг и именных

ценных бумаг, которые передаются соответственно по индоссаменту и в

порядке, предусмотренном для уступки требования.

Отличия уступки требования от индоссамента

Первое отличие индоссамента от уступки требования заключается в том,

что лица, передавшие ордерную ценную бумагу, несут солидарную

ответственность за исполнение обязанности по ней должником.

(Применительно к отдельным видам ценных бумаг такое правило

установлено в Положении о переводном и простом векселе). Уступка

требования не предполагает такой ответственности.

Вторым отличием является то, что индоссамент, по сути,

представляет собой одностороннюю сделку, поскольку права из ценной

бумаги в данном случае считаются переданными после проставления

индоссамента. Так, в п. 13 Положения о переводном и простом векселе

установлено, что индоссамент должен быть подписан индоссантом.

Известны случаи, когда при передаче векселя по индоссаменту

индоссамент подписывается не только индоссантом, но и индоссатом.

Такая надпись в лучшем случае будет считаться ненаписанной, а в

худшем - может повлечь за собой признание векселя недействительным (все

будет зависеть от судебной практики по этому вопросу). Уступка

требования, по сути, представляет собой договор: соглашение лица,

передающего ценную бумагу, и лица, принимающего ценную бумагу. Лишь в

редких случаях, установленных ГК РФ, она может возникнуть в силу закона.

Помимо норм о ценных бумагах, к передаче именных ценных бумаг

применимы, в частности, нормы ГК РФ о перемене лиц в

обязательстве.

Уступка требования

а) Форма. Учитывая указанное требование о передаче ценных бумаг в

порядке, предусмотренном для уступки требования, можно понять, что,

отчуждая ценную бумагу как имущество, например, по договору купли-

продажи (передача прав на ценную бумагу), необходимо передать права из

ценной бумаги. Речь в данном случае не идет о заключении отдельного

договора наряду с договором купли-продажи. Достаточно лишь оговорки

об этом, что далеко не всегда делается на практике. Форма уступки

требования является одной из ее характеристик, как и любой другой

сделки. Относительно формы уступки требования в ГК РФ содержится лишь

одна специальная норма. В соответствии с п. 1 ст. 389 ГК РФ уступка

требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или

нотариальной форме, должна быть оформлена в соответствующей письменной

форме.

Представляется, что в данном случае следует говорить не о

сделке, по которой ценная бумага отчуждается как имущество

(купля-продажа, мена, дарение и т. д.), а о форме ценной бумаги, так как

речь идет о передаче прав, удостоверенных самой ценной бумагой. Таким

образом, на форму уступки требования могут быть распространены общие нормы

о форме сделок (в частности, ст. 161 ГК РФ).

В связи с этим неуказание оговорки об уступке требования в

договоре, например, купли-продажи ценных бумаг не влечет за собой

недействительность уступки требования, поскольку такое последствие прямо

не указано в законе. Однако детальность описания в договоре процедуры

совершения уступки требования может помочь избежать конфликтных

ситуаций, связанных с неуведомлением должника.

б) Исполнение. Как и любой договор, соглашение об уступке

требования характеризуется моментом заключения и моментом

исполнения. Такое соглашение может считаться исполненным с момента

уведомления должника. Законодательство не устанавливает, кто из

сторон по сделке, в результате которой происходит передача ценной

бумаги, осуществляет уведомление. Передаточное распоряжение

составляется собственником ценной бумаги (например, в соответствии с п. 2

Указа Президента РФ "О мерах по обеспечению прав акционеров" основанием

для внесения записей в реестр акционеров является письменное

поручение акционера или акционерного общества с указанием оснований для

внесения записей в реестр акционеров). Однако оно может быть передано и

новым приобретателем.

До этого момента новый приобретатель ценной бумаги несет риск

неисполнения обязательства по ней должником. Правило о том, что с

передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в

совокупности (ч. 2 п. 1 ст. 142), дополняется в отношении именных

ценных бумаг совершением необходимых действий по уведомлению

должника.

в) Система ведения реестра владельцев именных ценных бумаг. В

настоящее время сложились такие понятия, как "реестр владельцев

именных ценных бумаг" и "система ведения реестра владельцев именных

ценных бумаг". Понятие "реестр акционеров" содержится в Указе

Президента "О мерах по обеспечению прав акционеров". Понятие

"система ведения реестра" содержится только в Положении о реестре

акционеров акционерного общества, которое в настоящее время не

вступило в силу, так как не зарегистрировано в Минюсте РФ. "Реестр

акционеров" - более узкое понятие, он составляется только в

определенные периоды времени, как правило, для исполнения

обязательств по ценной бумаге. "Система ведения реестров" - вся

совокупность информации, на основании которой составляется реестр как

список владельцев. Действующее законодательство не содержит общего

требования о необходимости ведения реестра владельцев именных ценных

бумаг. Такое требование установлено только для акций, облигаций

акционерных обществ, жилищных сертификатов. Однако необходимость

уведомления должника об уступке требования распространяется на

все именные ценные бумаги. Поэтому тем или иным способом должник по

ценной бумаге должен учитывать уступки требований по ценным бумагам.

Поэтому предпочтительно единообразие процедуры такого учета в системе

ведения реестра. Таким образом, в качестве основной функции

реестродержателя можно рассматривать функцию обеспечения

идентификации владельцев ценных бумаг путем учета передачи прав из

ценных бумаг (то есть реестродержатель фиксирует отношения "владелец

ценной бумаги - эмитент").

Последствия несоблюдения требований о ведении реестра

владельцев именных ценных бумаг различны для эмитента и для

владельцев именных ценных бумаг. Для эмитента несоблюдение

указанного требования может повлечь отказ в регистрации выпуска

ценных бумаг на основании несоответствия документов о регистрации

выпуска ценных бумаг требованиям действующего законодательства.

Владелец ценных бумаг в случае неуведомления эмитента принимает риск

Страницы: 1, 2