Диплом: Обеспечение возврата кредита в современных условиях

возвратность кредита.

Кредитование совокупного или укрупненного объекта может потребовать

использование специального залога, включающего товары на складе, ценные

бумаги.

Некоторые особенности в использовании залога имеются при выдаче ипотечных

ссуд, которые получили широкое развитие в мировой банковской практике. В этом

случае появляется такой вид залога как ипотека, т.е. залог недвижимого

имущества. Согласно закона «О залоге» объектом ипотеки могут быть: залог

земли, зданий, сооружений, иного недвижимого имущества, непосредственного

связанного с землей, вместе с соответствующим земельным участком, необходимым

для функционального обеспечения заложенного объекта или с правом пользования

этим участком. Если недвижимое имущество находится в общей собственности,

ипотека может быть установлена лишь при наличии письменного соглашения всех

собственников.

Для ипотеки характерны следующие черты:

- пребывание имущества в руках должника;

- возможность залогодателя самостоятельно распоряжаться

доходом, полученным от использования предметов ипотеки;

- возможность получения залогодателем под залог одного и того

же имущества добавочных ипотечных ссуд;

- обязательная регистрация залога, которая ведется по месту

нахождения предмета ипотеки;

- простота контроля залогодержателем за сохранностью предмета

ипотеки.

Ипотека используется, как правило, при выдаче долговременных ссуд юридическим

и физическим лицам.

При выдаче ипотечного кредита важно правильно провести оценку стоимости

залога. Успех оценки, как показывает опыт, зависит от способностей, опыта и

компетентности оценщика. Этому вопросу банк придает большое значение.

В качестве залога в Республике Молдова может использоваться недвижимость,

находящаяся и в государственной собственности, однако, для этого необходимо

разрешение государственных органов. Любой договор об ипотеке должен быть

нотариально заверен и зарегистрирован согласно закону о кадастре недвижимого

имущества в территориальном кадастровом органе, в районе деятельности

которого находится недвижимое имущество, передаваемое в залог.

В современной банковской практике предметом залога при выдаче ссуд выступает

не только имущество, принадлежащее клиенту, но и его имущественные права. В

результате существует самостоятельный вид залога – залог прав. Объектом

залога в этом случае выступают:

- права арендатора на здания, сооружения, землю;

- права автора на вознаграждение;

- права заказчика по договору подряда;

- права комиссионера по договору комиссии и др.

Другим элементом залогового механизма является оценка предмета залога.

Международная практика выработала по этому поводу следующие принципиальные

положения:

1. Большинство предметов залога оцениваются по рыночной стоимости.

Это означает, по сути, самую высокую цену, за которую собственность могла бы

быть реализована при наличии потенциального покупателя и достаточного времени

на совершение сделки. Вместе с тем во многих случаях, когда банк реализует

залоговой механизм для погашения ссуды, первоначальная стоимость не

соответствует реальной цене. Это происходит в силу таких причин как:

отсутствие заинтересованных покупателей, снижение цены на соответствующую

собственность, экономический спад, необходимость быстро найти покупателя.

2. Принятое обеспечение должно регулярно переоцениваться, с тем,

чтобы покрыть кредитный риск в любое время.

3. Оценку стоимости предметов залога должны производить

специалисты соответствующей квалификации.

4. В случае использования в качестве залога ТМЦ стоимость его

должна включать расходы на проведение периодических оценок залогового

обеспечения, особенно если к ним привлечены независимые эксперты.

5. При оценке залога следует обратить особое внимание на

правильное определение ликвидационной стоимости и затрат на реализацию

имущества.

Реальный уровень покрытия ссуды в ситуации вынужденной продажи имущества

можно определить, если из цены открытого рынка вычесть следующее:

- затраты на реализацию;

- маржу вынужденной продажи:

- величину любых приоритетных претензий на имущество;

- оплату судебных издержек.

А также если из чистой реальной стоимости вычесть:

- требуемую маржу безопасности (в зависимости от степени риска);

- действительную стоимость имущества, являющуюся обеспечением

возврата ссуды.

6. Наиболее ответственным, сложным и трудоемким является оценка

недвижимости в качестве предмета залога. В международной практике для оценки

недвижимости используются три основных метода, которые применяются в

комплексе для выбора наиболее оптимального варианта.

Первый метод (затратный) ориентируется на определение возможности затрат

по приобретению земли и возведению новых аналогичных построек в обозримом

будущем при нормальном ходе строительства. Далее определяется восстановительная

стоимость объектов с учетом величины предпринимательского дохода, который

отражает вознаграждение инвестора за риск строительства объекта недвижимости.

Полученная стоимость уменьшается на сумму износа.

Второй метод (рыночный) основывается на информации о рыночной цене

аналогичных сделок купли-продажи. Конечно, при этом методе используется система

поправок, поскольку полностью идентичных объектов не существует. Этот метод

более прост в употреблении, но предполагает развитый рынок недвижимости и

наличие информации о рыночных ценах на разные объекты недвижимости.

Третий метод (доходный) исходит из посылки, что стоимость объекта

недвижимости обусловлена будущим чистым доходом, который может принести данная

недвижимость при ее эксплуатации. Для использования этого метода ориентируются

на информацию о ставках аренды аналогичного объекта недвижимости, данные о

возможных потерях при сборе платежей (из-за продолжительности срока поиска

арендатора), информацию о возможности дополнительного получения доходов от иных

форм эксплуатации объекта недвижимости.

Для молдавских условий развитие ипотеки в качестве формы обеспечения

возвратности ссуд еще предстоит, поэтому вопрос об оценке предметов

недвижимости приобретает в дальнейшем особую актуальность.

Важнейшим элементом залогового механизма является составление и исполнение

договора о залоге, в котором отражается весь комплекс правовых

взаимоотношений сторон по залогу имущества или имущественных прав.

В соответствии с законодательством Республики Молдова договор о залоге должен

отвечать определенным требованиям по форме и содержанию.

В соответствии со статьей 9 Закона «О залоге» и форме договора о залоге

предъявляются следующие требования:

1. Договор о залоге заключается в письменный форме. Заклад

имущества стоимостью до 10 минимальных заработных плат может быть совершен в

устной форме.

2. В случае залога движимого имущества и имущественных прав на

него, отчуждение которых требует нотариального удостоверения, договор о

залоге также должен быть нотариально удостоверен. Договор о

предпринимательской ипотеке удостоверяется нотариально в обязательном

порядке.

3. Любое изменение или дополнение договора о залоге осуществляется

в форме, предусмотренной для заключения договора.

4. В договоре о залоге должны быть указаны имя и фамилия

(наименование) сторон, их местожительство (местонахождение) вид залога,

опись, оценка и местонахождение заложенного имущества, существо обеспеченного

залогом обязательства, его размер и срок исполнения, разрешение или

запрещение последующего залога, а также иные условия по соглашению сторон.

5. Условия залога могут быть включены в договор, на основании

которого возникает обеспеченное залогом обязательство.

Последующий залог уже заложенного имущества допускается, если он не запрещен

предыдущими договорами о залоге.

Залогодатель обязан представлять каждому последующему и предыдущему

залогодержателю сведения обо всех случаях залога имущества и имущественных

прав. Несоблюдение этой обязанности влечет недействительность сделки

последующего залога и ответственность за ущерб, причиненный залогодержателям.

Примерная схема проверки обеспечения ссуды может быть следующая (тыс. лей):

1	2
Задолженность по выданной ссуде на 1 мая 2001 года	520
Стоимость заложенных ценностей на эту же дату по сведениям заемщика	700
Маржа. Установленная банком с учетом возможного риска потерь при реализации	30% от стоимости заложенных ценностей
Реальная стоимость заложенных ценностей	700-(30% от 700)=490
Излишек (недостаток обеспечения)	520-490=30

Следовательно, по результатам проверки обеспечения выданной ссуды банк

установил снижение стоимости заложенного имущества и его недостаток в сумме

30 тыс. лей. Это означает необходимость предъявления требований к заемщику о

незамедлительном восполнении утраченного залога ценностей на указанную сумму.

В ряде случаев банк после проверки на месте состава заложенных ценностей

может потребовать замены одних ценностей другими, более ликвидными.

Завершающим этапом реализации залогового права и залогового механизма

является порядок обращения взысканий на залог.

Согласно законодательства Республики Молдова залогодержатель вправе: обратить

взыскание на предмет залога, если залогодатель нарушил обеспеченное залогом

обязательство; потребовать немедленного исполнения обеспеченного залогом

обязательства в полном объеме при нарушении залогодателем сроков исполнения

любых обязательств по договору, если данное условие прямо предусмотрено

договором о залоге.

Удовлетворение требований кредиторов из стоимости обеспеченного залогом

имущества должника, в отношении которого возбуждено дело о банкротстве,

производится в порядке, предусмотренном Законом о банкротстве, если иное не

предусмотрено в Законе о залоге.

Обращение взыскания на обремененное залогом имущество осуществляется по

решению судебной инстанции.

Удовлетворение требований залогодержателя без обращения в судебную инстанцию

допускается на основании нотариально удостоверенного соглашения между

сторонами, заключенного после возникновения права обращения взыскания на

предмет залога.

На предмет залога может быть обращено взыскание только по решению судебной

инстанции в случае, если:

a) для заключения договора о залоге требовалось согласие или

разрешение другого лица или органа;

b) предметом залога является имущество, имеющее историческую,

художественную или культурную ценность;

c) залогодатель отсутствует, и место его нахождения установить

невозможно.

До подачи искового заявления в судебную инстанцию залогодержатель письменно

извещает залогодателя с указанием конкретных нарушений должником кредитного

договора или договора о залоге.

Реализация заложенного имущества, на которое обращено взыскание,

осуществляется на основании решения судебной инстанции в соответствии с

законодательством, но не ранее чем по истечении трех месяцев со дня обращения

залогодержателя в судебную инстанцию.

Начальная цена заложенного имущества на торгах устанавливается решением

судебной инстанции, либо соглашением между сторонами.

Заложенное имущество продается лицу, предложившему на торгах самую большую цену.

При объявлении торгов несостоявшимися залогодатель вправе приобрести предмет

залога по цене, указанной в договоре о залоге, а залогодержатель вправе

приобрести предмет залога по цене не более чем на 10% ниже начальной цены.

Залогодатель и должник по обеспеченному залогом обязательству вправе в любой

момент до продажи предмета залога исполнить обеспеченное залогом

обязательство.

В случае если полученные средства не удовлетворяют все требования,

залогодержатель вправе получить недостающие средства за счет другого

имущества должника, на которые в соответствии с законодательством может быть

обращено взыскание, не пользуясь при этом преимуществом, основанным на праве

залога. Если средства, полученные от реализации предмета залога, превышают

размер обеспеченных залогом обязательств залогодержателя, разница

выплачивается залогодателю.

Право залога прекращается:

- при прекращении обеспеченного залогом обязательства;

- в случае истечения срока, на который был предоставлен залог;

- в случае гибели заложенного имущества;

- при принудительной продаже заложенного имущества;

- в иных случаях, предусмотренных законом.

Одним из наиболее распространенных способов обеспечения исполнения кредитного

обязательства является поручительство.

Поручитель обязуется перед кредитором отвечать за исполнение заемщиком его

обязательства полностью или частично. Поручительство могут давать как

юридические, так и физические лица.

Для оформления отношений по поручительству между поручителем и банком-

кредитором подписывается договор поручительство.

На практике встречаются три случая заключения договора поручительства:

- после того, как подписан кредитный договор между банком-

кредитором и заемщиком;

- до подписания кредитного договора. Это наиболее часто

встречающийся случай. Когда банк оговаривает оформление предоставления

кредита только после получения поручительства за заемщика;

- одновременное подписание с кредитным договором трех

стороннего договора поручительства. Этот документ подписывают банк-кредитор,

заемщик и поручитель.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение

письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

В договоре поручительства должны быть указаны условия, позволяющие

определить, за исполнение какого обязательства дано поручительство.

Поручительство может быть полным или частичным (например, только по

процентам). В договоре предусматриваются порядок и обстоятельства, при

которых поручитель обязан выполнить свои обязательства. Законом определяется

ответственность поручителя.

При солидарной ответственности кредитор вправе требовать погашения как от

должника и поручителя совместно, так и от любого из них в отдельности, как

полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного

удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать

недополученное от другого солидарного должника.

Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, как и должник, включая

уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других

убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением

должников, если иное не предусмотрено договором поручительства, то есть объем

ответственности поручителя равен объему ответственности заемщика. Но в

договоре может быть установлена ограниченная ответственность поручителя путем

определения суммы поручительства, либо указанием на определенную часть

убытков, оплату которых гарантирует поручитель (например, сумму неоплаченных

процентов).

Возможны случаи, когда юридические или физические лица совместно дали

поручительство, и они отвечают перед кредитором солидарно, если иное не

предусмотрено договором поручительства.

При установлении отношения банка с поручителем необходимо учитывать, что при

отсутствии указания в договоре о солидарной ответственности с должником

поручитель имеет субсидиарную (дополнительную) ответственность. В этом случае

кредитор в первую очередь должен обратить взыскание на должника. И

ответственность поручителя возникает только в случае, если в результате этого

долг по кредитному договору не был погашен.

Если основной должник отказался удовлетворить требование кредитора или

кредитор не получил от него в разумный срок ответ на предъявленное

требование, то это требование может быть предъявлено лицу, несущему

субсидиарную ответственность.

Лицо, несущее субсидиарную ответственность, должно до удовлетворения

требования, предъявленного ему кредитором, предупредить об этом основного

должника. А если к поручителю предъявлен иск, то ему следует привлечь

основного должника к участию в деле. В противном случае основной должник

имеет право выдвинуть против требования лица, отвечающего субсидиарно,

возражения, которые он имел против кредитора.

Важно отметить, что отношения между поручителем и должником не влияют на

характер отношений между поручителем и кредитором, если иное не предусмотрено

договором поручительства.

Поручитель имеет не только ответственность, но и пользуется определенными

правами. Право поручителя – выдвигать против требования кредитора возражения,

которые мог бы представить должник, если иное не вытекает из договора.

Поручитель не теряет права на эти возражения даже в том случае, если должник

от них отказывается или признал свой долг.

К поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора, по этому

обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю в том

объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель

также вправе требовать от должника уплаты кредитов на сумму, выплаченную

кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью

за должника.

По исполнению поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю

документы, удостоверяющие требование к должнику и передать права,

обеспечивающие это требование.

Следует отметить конкретные случаи прекращения поручительства:

- с прекращением обеспеченного поручительством обязательства;

- с изменением этого обязательства, влекущего увеличение

ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без

согласия последнего;

- с переводом на другое лицо долга по обеспеченному

поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия

отвечать за нового должника;

- если кредитор отказался принять надлежащее исполнение,

предложенное должником или поручителем;

- если кредитор не предъявит иск к поручителю в течение двух

лет со дня заключения договора, когда срок исполнения основного обязательства

не указан, не может быть определен или определен моментом востребования;

- по истечении указанного в договоре поручительства срока, на

который оно дано.

Должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан

незамедлительно известить об этом поручителя. В противном случае поручитель,

в свою очередь исполнивший обязательство, вправе взыскать с кредитора

необоснованно полученное либо предъявить регрессивное требование к должнику.

В последнем случае должник вправе взыскать с кредитора лишь необоснованно

полученное.

Банковская гарантия (как и поручительство), являясь средством погашения

кредитных обязательств, довольно удобна. И потому часто используется

кредиторами, которые стремятся избежать финансовых потерь.

Международная Торговая Палата (МТП) подготовила ряд документов, обобщающих

международные правила, касающиеся банковских гарантий, в том числе

«Унифицированные правила по договорным гарантиям» №325; «Унифицированные

правила для гарантий по требованию» №458; «Введение в «Унифицированные правила

для гарантий по требованию» №510; и «Банковские гарантии в международной

торговле» № 930.[8]

В «Унифицированных правилах по договорным гарантиям» МТП, действующих с

1992г., дается следующее определение: «Под банковской гарантией понимается

безотзывное обязательство банка выплатить указанную в ней сумму в случае,

когда третье лицо не произведет определенного исполнения. Гарантия является

самостоятельным обязательством, не зависящим от отношений по основному долгу

или договору между кредитором и основным должником. Путем выдачи гарантии

банк обязуется платить по первому требованию, если содержащиеся в тексте

гарантии условия выполнены. Гарантия, как правило, подчиняется праву страны

выставившего ее банка».

Ниже рассматриваются вопросы, связанные с банковской гарантией на возврат

кредита как одного из способов обеспечения его погашения.

В соответствии с международными требованиями в банковской гарантии должны

быть отражены следующие сведения:

- наименование принципала, гаранта и бенефициара;

- контракт в обеспечение обязательств, по которому выдается

гарантия;

- максимальная сумма, которая должна быть выплачена;

- наименование валюты платежа;

- срок действия гарантии или указанные события, наступление

которого приводит к его аннулированию;

- способы заявления требования платежа;

- возможности уменьшения суммы обязательства.

В тексте гарантии должно содержаться указание на ее безотзывный характер.

Если содержание гарантии соответствует упомянутым Унифицированным правилам,

то целесообразно сделать ссылку на этот документ.

Банковская гарантия и поручительство как способы обеспечения выполнения

основного обязательства (по погашению кредита) имеют много общих

характеристик. Кроме банка-кредитора и заемщика, в ссудных операциях

участвует также банковский гарант или поручитель. Однако между банковской

гарантией и поручительством имеются определенные различия:

1. Банковская гарантия (в отличие от поручительства) не зависит от

основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она была выдана,

даже если в гарантии содержится ссылка на это обстоятельство.

2. По субъектам обязательства. В качестве банковских гарантов

могут выступать только кредитные учреждения, а в качестве поручителей –

различные юридические и физические лица.

3. По форме установления отношений. Банки-гаранты подписывают с

банками-кредиторами договор банковской гарантии или направляют им гарантийное

письмо. Отношения поручительства устанавливаются в результате заключения

договора поручительства между банком-кредитором и поручителем.

Финансисты обращают внимание на то, что банку, компании, частному лицу

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9