* Ставки по межбанковским кредитам.
** Применяются для клиентов, кредитующих не первый раз.
Анализ таблицы показал, что главным требованием к выбору различного вида
имущества в качестве залога является уровень его ликвидности. Самым ликвидным
объектом, имеющий наивысший рейтинг качества, являются, конечно, денежные
средства (наличие и остатки средств на срочных депозитах, сберегательных
вкладах, валютных счетах). Так, чтобы остатки средств на счетах можно было
принять в качестве залога, нужно, чтобы эти счета были открыты в том же
банке, что выдает ссуду. В случае, когда банк выдает рублевый кредит,
используя в качестве залога средства на валютном счете заемщика, он должен
предусмотреть возможность при необходимости заблокировать указанный счет на
сумму, эквивалентную величине выданного кредита.
При определении качества таких объектов залога, как товарно-материальные
ценности (готовая продукция, полуфабрикаты, производственные запасы), можно
пользоваться более широким набором критериев.
К ним относятся: быстрота реализации, относительная стабильность цены,
легкость оценки, долговечность хранения, степень морального износа,
возможность страхования. Кроме того, для данных ценностей как объектов залога
важно определить режимы хранения и использования.
При банках целесообразно создать специализированные подразделения по контролю
за залогом. В обязанности этого подразделения должна входить экономическая и
юридическая оценка данного имущества, а также, в случае необходимости, его
реализация. Эта служба разрабатывает залоговую документацию, дает заключение
на кредитный комитет по данному виду залога, подготавливает проект
залогового договора с учетом специфики предлагаемого объекта. Эта же
структура занимается приемом в заклад на собственные складские площади,
обеспечивает выделение охраны и следит за соблюдением надлежащих условий
хранения и фактическим наличием заложенного имущества.
Оценка стоимости залога – важный и очень непростой этап, непосредственно
следующий за определением достаточной (т.е. необходимой с точки зрения банка-
кредитора) стоимости залога. Оценка стоимости залога его адекватности
сумме кредита осуществляется в большинстве случаев более, чем приблизительно,
«на глазок». Дело не только в том, что залогодатели, как правило, заявляют
завышенную стоимость своего имущества.
В сложном положении находится и залогополучатель. Проблема в том, что
объективная оценка закладываемых ценностей связана с определением их рыночной
стоимости, но в наших условиях, когда рынки тех или иных товаров либо еще
вовсе отсутствуют, либо только начали формироваться и не успели устоять, этот
механизм практически пока не работает (за исключением совершенно небольшого
круга товаров). Тем более трудно рассчитывать на него в обстановке высокой
инфляции, постоянно меняющихся правил налогообложения и т.д. Существуют
затруднения и другого рода. Особенно щепетильная ситуация возникает,
когда в качестве залога предлагают партию продовольствия или других товаров,
имеющих ограниченный срок годности. Здесь только специалист – товаровед может
определить, «доживет» ли залог в ценности и сохранности до срока погашения
кредита. В таких случаях важно знать, в каких условиях будет храниться товар
и окажется ли его стоимость через определенное время эквивалентна сумме
кредита.
Бывают случаи, когда заемщик еще до истечения срока погашения кредита
вынужден опять же из-за ограниченности срока годности товара «обновлять»
залог: реализовывать часть ранее опечатанной партии, а взамен предоставлять в
качестве гранит другую. Если они эквивалентны по стоимости, пожалуй никто не
станет возражать. Вывод очевиден: для оценки стоимости залога лучше всего
обратиться к независимым экспертам (хотя, конечно, и это не идеальный метод).
И еще одна рекомендация: банку целесообразно сотрудничать на договорных
началах с какой-либо одной экспертной фирмой (экспертом).
Так как существует ценовой риск, а также риск непродажи отдельных объектов
залога, то оценка стоимости залога, то оценка стоимости залога,
предполагает применение маржи. Это означает, что стоимость принятых в залог
ценностей должна быть больше, чем величина кредита и плата за него.
Уровень маржи – в процентах от стоимости заложенного имущества –
устанавливается при заключении договора залога и зависит от качества
имущества, спроса на него, порядка хранения, вида примененного залога. В
договоре залога отражается право залогодержателя изменять величину маржи при
изменении конъюнктуры и возникновении новых обстоятельств.
Зарубежные коммерческие банки в своей кредитной политики предусматривает
предельные границы применяемой ими моржи (применительно к разным объектам и
видам залога).
Определение(выбор) вида залога – не менее ответственный и тонкий этап.
Здесь цель состоит в том, чтобы из разных возможностей избрать такой вид
(вариант) залога, который наиболее полно отвечает условиям конкретной
кредитной сделки.
Во-первых, выбор можно сделать между обычным залогом и закладом. В последнем
случае у залогодержателя (банка) появляются некие особенные обязанности и
права. Имеются в виду следующие обязанности:
- принимать меры по обеспечению сохранности предмета залога
(заклада), не допускать его порчи;
- застраховать предмет в объеме его стоимости за счет и в интересах
залогодателя.
Одновременно по договору банк может приобрести право пользования предметом
заклада. Приобретенные таким образом имущественные выгоды должны направляться
на покрытие расходов по содержанию указанного предмета или засчитываться в
счет погашения процентов по кредиту или самого кредита.
Сфера применения заклада небольшая. Это связано, с одной стороны, с тем, что
данный вариант предполагает изъятие соответствующего имущества из полезного
хозяйственного оборота . Кроме того, не всякий предмет залога по своим
естественным, натурально-вещественным характеристикам может стать предметом
заклад. Поэтому в сферу заклад попадают, как правило, драгоценные камни и
изделия из них, золото и изделия из него, валютные ценности, предметы
искусства (картины, скульптуры и т.д.), некоторые виды движимого имущества
(автомобили и т. п.).
Как показывает практика, большинство предметов залога остается у
залогодателей. Но и в этом случае возможны разные режимы владения, хранения и
пользования предметами залога залогодателем, которые должны быть четко
зафиксированы в договоре залога.
Во-вторых, выбор следует сделать между вариантами залога по способу владения
предметом залога (вариант оговаривается в договоре):
- без права продажи;
- с правом продажи;
- с правом сдачи в аренду.
В первом случае должно быть предусмотрено обязательство залогодателя досрочно
погасить основной долг и проценты либо перевести такой долг на лицо, купившее
предмет залога.
В третьем случае следует предусмотреть в договоре пункт об обязанности
залогодателя уведомить залогодержателя о совершенной арендной сделке.
В-третьих, следует сделать выбор между вариантами залога по способу (месту)
хранения и пользования предметами залога (товарно-материальными ценностями):
- твердый залог;
- залог товаров в обороте.
Первый вид залога означает, что по соглашению сторон предмет остается у
залогодержателя, но хранится под замком и печатью залогодержателя, т.е. сам
залогодержатель не имеет права ни пользоваться им, ни израсходовать его. В
этом случае нотариальное удостоверение режима хранения посредством наложения
определенного знака.
При втором виде предмет залога может оставаться во владении, пользовании и
распоряжении залогодателя. В этом случае последний вправе заменять товары
другими экземплярами подобного же рода, но таким образом, чтобы масса
стоимости товаров не стала меньше указанной в договоре. Другими словами,
предметом залога здесь оказывается не товарная масса, а некая сумма
стоимостей.
Данный вид залога чаще всего применяется при кредитовании торговых и
снабженческо-сбытовых организаций и предприятий, включая малые. При этом
залогодатель должен вести специальный учет выбывающих и поступающих в замену
выбывших предметов залога, имея в виду, что необходимо поддерживать
обязательный их остаток на каждый день.
Контроль за сохранностью объекта залога – также неотъемлемый этап реализации
залогового права. Проводится он в предварительном и последующем порядке
относительно заключения кредитной сделки. Предварительный контроль имеет
целью проверить соответствие предложенного заемщиком залогового материала
необходимым требованиям. Главными направлениями банковского контроля на этой
стадии являются:
- проверка права собственности (полного хозяйственного ведения)
потенциального заемщика на предлагаемый объект залог;
- определение качества, стоимости, места и порядка предстоящего
хранения объекта залога, способов обеспечения его сохранности.
Сложно, но необходимо проверить, не заложено ли предложенное имущество по
другому договору залога.
В результате проведенной проверки банк может отклонить заявление клиента на
предоставление ссуды, если указанные требования не выполняются или не могут
быть выполнены в дальнейшем.
Последующий контроль нужен для того, чтобы:
а) следить за точностью выполнения залогодателем условий договора;
б) своевременно получать достоверную информацию о составе и стоимости
реально имеющихся предметов залога;
в) наблюдать за рыночной конъюнктурой, показывающей возможности продажи
предметов залога.
Если предмет залога оставлен во владение залогодателя, то в договоре следует
предусмотреть пункт о характере и периодичности сведений, представляемых
залогодателем банку (данные о фактическом объеме и стоимости заложенных
ценностей в разрезе отдельных видов или групп ценностей). На основании этих
сведений, банк получит возможность проверять обеспечение выданного кредита,
сравнивая стоимость фактически имеющегося залога (за вычетом маржи) с суммой
кредита. При обнаружении недостатка обеспечения банк должен потребовать
(конечно, если это заранее не оговорено в договоре) восполнения недостающей
части залога соответствующими ценностями.
Последующий контроль включает в себя также проверку банком порядка ведения
залогодателем специальной книги записи залогов.
Обращение взыскания на предмет залога – заключительный этап реализации
залогового права при невыполнении заемщиком своих обязательств перед банком.
Договор залога обязательно должен содержать пункт, касающийся того, когда и
как банк может воспользоваться правом обращения взыскания для обеспечения
возврата ссуды. Кроме того в нем может быть оговорен льготный срок (30
дней), в течении которого клиент может и должен принять дополнительные меры
для изыскания необходимых источников погашения своего долга. Только по
истечении этого срока, если результат не изменился, можно обращаться в
арбитражный суд или суд. Именно они определят, каким образом будет
продаваться заложенное имущество.
В арбитражный суд (или суд) банк должен представить всю необходимую
документацию:
- исковое заявление;
- кредитный договор;
- договор залога (залоговое обязательство).
Процедура обращения в суд и удовлетворения искового заявления, включая его
рассмотрение и процесс реализации заложенного имущества, дело трудоемкое и
требует значительного времени. В Японии, например, такая процедура занимает
около 6 месяцев.
Если сумма, вырученная от продажи заложенного имущества, недостаточна для
погашения долга банку, последний имеет право получить недостающую сумму из
прочего имущества должника, но уже на общих основаниях, не пользуясь
преимуществом залогодержателя.
Еще раз следует обратить внимание на необработанность механизмов реализации
Закона «О залоге», так и на наличие в самом законе ряда юридических нюансов,
которые пока, в силу малой практики, нельзя считать хорошо освоенными даже
специалистами.
2.2.3. Залог с передачей заложенного имущества (вещи) залогодержателю
(заклад).
Закладом признается договор о залоге, по условиям которого заложенное
имущество (вещь) передается залогодержателю во владение. По соглашении
залогодержателя с залогодателем предмет заклада может быть оставлен у
залогодателя под замком и печатью залогодержателя (твердый залог).
Индивидуально-определенная вещь может быть оставлена у залогодателя с
наложением знаков, свидетельствующих о закладе.
Правила настоящего раздела применяются к твердому залогу постольку, поскольку
их применение не противоречит существу отношений залогодержателя с
залогодателем при таком залоге.
При закладе залогодержатель, если иное не предусмотрено договором, обязан:
- застраховать предмет заклада на его полную стоимость за счет и в
интересах залогодателя;
- принимать меры для сохранения предмета заклада;
- немедленно известить залогодателя о возникновении угрозы утраты или
повреждения предмета заклада;
- регулярно направлять залогодателю отчет о пользовании предметом
заклад, если пользование им не допускается в соответствии с пунктом 1 статьи
51 настоящего Закона;
- немедленно возвратить предмет заклада после исполнения
залогодателем или третьим лицом обеспеченного закладом обязательства.
Залогодержатель вправе пользоваться предметом заклада в случаях, прямо
предусмотренных договором о залоге. Приобретенные залогодержателем в
результате пользования предметом заклада доходы и иные имущественные выгоды
направляются на покрытие расходов на содержание предмета заклада, а также
засчитываются в счет погашения процентов по долгу или самого долга по
обеспеченному закладом обязательству.
Если возникнет реальная угроза утраты, недостачи и повреждения предмета
заклада не по вине залогодержателя, он вправе потребовать замены предмета
заклада, а при отказе залогодателя выполнить это требование – обратить
взыскание на предмет заклада до наступления срока исполнения обеспеченного
закладом обязательства.
Если залогодержатель хранит или использует предмет заклада, если не докажет,
что утрата, недостача или повреждение произошли не по его вине.
Залогодержатель при закладе несет ответственность за утрату и недостачу
предмета заклада в размере стоимости утраченного (недостающего), а за
повреждение предмета заклада – в размере суммы, на которую понизилась
стоимость заложенной вещи. Если при приеме вещи в заклад производилась оценка
предмета заклада, ответственность залогодержателя не должна превышать
указанной оценки.
Залогодержатель обязан в полном объеме возместить залогодателю убытки,
причиненные утратой, недостачей или повреждением предмета заклада, если это
предусмотрено законом или договором.
2.2.4.Ипотека.
Ипотечный кредит – это долгосрочная ссуда, предоставленная банками под залог
недвижимости. Рыночная экономика предполагает широкое использование этого
кредита. В классическом понимании ипотека – это не только выдача кредита, но
и способ привлечения ресурсов, связанных с эмиссией ценных бумаг – закладных
и облигаций.
Объектами ипотечного кредитования являются:
- земельные участки;
- жилые помещения – квартиры, дома, коттеджи, дачи и другие здания и
сооружения предприятий, занятых в социальной сфере;
- офисные помещения, торговые центры, отдельные магазины, рестораны и
другие объекты сервисного обслуживания коммерческой деятельности;
- производственные помещения – склады, заводские здания и научно-
исследовательские институты, объекты энергетики, гаражи, другие сооружения
производственного назначения.
Процесс ипотечного кредитования можно представить в двух видах:
- кредитование строительства жилья;
- долгосрочное кредитование покупки жилья населением.
Кредиты на строительство жилья являются краткосрочными и представляются
коммерческими банками или же специализированными институтами, которые могут
быть организованы как в виде депозитных институтов, так и в виде организаций,
привлекающих средства на основе займов у банков и предприятий или через
продажу ценных бумаг.
На рынке ипотечных кредитов действуют следующие субъекты:
- заемщик;
- кредитор;
- инвестор, который вкладывает средства в ипотечные кредиты
(необязательно банк, выдавший ссуды);
- правительство.
Целью заемщика является приобретение, по возможности, лучшего и более
дешевого жилья, при этом заемщик должен производить ежемесячные выплаты по
кредиту.
Задача банка – максимизировать прибыль и дивиденды своих акционеров. Также
стремиться получить наибольшую прибыль и инвестор, вкладывая свои средства в
закладные и ценные бумаги, обеспеченные закладными.
Закладная – это документ, удостоверяющий право временной передачи
собственности от должника-заемщика к банку-кредитору в качестве обеспечения
оплаты долга (ссуды). Переданное право утрачивает силу, если долг погашается
полностью в установленный срок. Таким образом, лицо, выдавшее закладную,
продолжает физически владеть предметом закладной, но право собственности
принадлежит банку до погашения ипотечного кредита. В закладной подробно
описывается предмет залога и она подлежит государственной регистрации.
Процесс ипотечного кредитования связан с повышенным кредитным риском. В связи
с вероятностью кредитного риска принципиальное значение приобретает четкое
законодательное закрепление возможности лишения заемщика права на заложенное
имущество и выселения из жилища в случае, если он не производит своих
платежей.
После реализации дома или квартиры в результате обращения на него взыскания
залогодатель и проживающие с ним члены семьи обязаны по требованию нового
собственника освободить жилье в течении короткого периода. Однако на практике
это требует судебного решения, а в случаях действующей в России системы
социальной защиты осуществимо с большими сложностями.
Во многих случаях договор ипотеки и договор залога используются при
кредитовании хорошо известных банку клиентов, например, сотрудников, или же
при наличии дополнительных гарантий и поручительств (приложение №2). Об этом
свидетельствует опыт Мосбизнесбанка, Ярославского и других банков.
Переходу к цивилизованным формам ипотечного кредитования, особенно в решении
жилищной проблемы, способствуют Указы Президента Российской Федерации о
жилищных кредитах и о жилищных сертификатах, изданные в июне 1994г. Указом «О
жилищных кредитах», кроме предоставления безвозмездных субсидий на
строительство и приобретения жилья нуждающимся в улучшении жилищных условий
так называемым очередникам, предусматривается на коммерческой основе
юридическим лицам и гражданам России заемных средств для строительства и
приобретения жилья, а также обустройства земельных участков для жилищного
строительства.
В настоящее время порядок оказания кредитно-финансовой поддержки населению в
решении жилищной проблемы устанавливается в Положении о жилищных кредитах.
Его основное содержание сводится к тому, что при кредитовании строительства,
реконструкции или приобретения жилья банки могут предоставить три вида
жилищных кредитов:
- кратко- или долгосрочный кредит, выдаваемый юридическим и
физическим лицам на приобретение и обустройство земли под предстоящее
жилищное строительство (земельный кредит);
- краткосрочный кредит на строительство жилья, который могут получать
физические и юридические лица для финансирования строительных работ
(строительный кредит);
- долгосрочный кредит, используемый физическими и юридическими лицами
для приобретения жилья.
Кредит на строительство жилья предоставляется в пределах, предусмотренных
проектно-сметной документацией и договорами подряда на осуществление
строительно-монтажных работ, сроков их проведения. Выдача строительного
кредита осуществляется путем открытия кредитной линии. При этом ссуда
выдается заемщику по частям, соответствующими стоимости законченных этапов
строительно-монтажных работ.
Ипотечное кредитование осуществляется при соблюдении основных принципов
кредитования: целевого использования, обеспеченности, срочности и
возвратности. Сумма выдаваемого кредита не должна, как правило, превышать 70%
от стоимости покупки земли, строительства или стоимости приобретаемого жилья
по закладной.
В договоре о залоге в зависимости от вида кредита определяются форма, размер
и порядок залогового обеспечения кредита.
Предметом залога могут быть:
- земельный участок под строительство, являющийся собственностью
заемщика;
- готовое жилье или незавершенное строительство;
- другие виды имущества и имущественных прав.
Залоговое имущество подлежит страхованию залогодателем от рисков утраты и
повреждения. Решение о предоставлении кредита принимается банком – кредитором
на основе кредитной заявки заемщика.
2.2.5. Залог ценных бумаг.
Предметом заклада могут быть облигации, акции, сертификаты, векселя и другие
ценные бумаги в форме абсолютных документов, реализуемых через учреждения
Сбербанка, котирующиеся на фондовых биржах или выпущенных эмитентами,
финансовая солидность и надежность которых не вызывает сомнений.
Эти ценные бумаги должны принадлежать заемщику на праве собственности. Только
в этом случае, в соответствии с действующим законодательством РФ, ценные
бумаги могут быть отчуждены в пользу Сбербанка, в случае неисполнения
заемщиком обязательств.
Не рекомендуется принимать в заклад ценные бумаги, выпущенные самим заемщиком
(залогодателем). На передаваемые заемщиком ценные бумаги право собственности
не должно оспариваться, они не должны находиться под арестом и третьи лица не
должны иметь на них никаких прав, как на момент получения кредита, так и до
полного выполнения всех обязательств по кредитному договору.
В случае смерти заемщика право на получение ценных бумаг, находящихся в
закладе, может быть реализовано наследниками в установленном
законодательством порядке после выполнения всех обязательств по кредитному
договору.
Указанные кредиты выдаются в размере не более 60% оценочной стоимости ценных
бумаг на момент совершения сделки (с учетом положительного прогноза
стабильности цены в течении срока действия кредитного договора).
Оценка ценных бумаг производится и фиксируется в договоре заклада. Для
получения кредита заемщик заключает кредитный договор, в котором определяются
условия выдачи и погашения кредита, взаимные обязательства, ответственность
каждой из сторон и принимаемые гарантии. Одновременно, заключается договор
заклада ценных бумаг, принадлежащих заемщику.
В случае пролонгации кредитного договора одновременно пролонгируется договор
заклада ценных бумаг, срок действия которого определен сроком полного
погашения задолженности по кредиту, включая проценты за его пользование и
неустойки.
Заложенные ценные бумаги передаются заемщиком на хранение Сбербанку. Возврат
заемщику с хранения принятых от него в заклад ценных бумаг производится
Сбербанком только после полного погашения задолженности по кредиту, процентов
за его использование и неустойки (штрафы, пени). Частичная выдача ценных
бумаг не допускается.
Если на период заклада ценных бумаг приходится срок получения дохода по ним,
то порядок получения и использования дохода по заложенным ценным бумагам
определяется договором о закладе ценных бумаг, где может быть предусмотрено,
что Сбербанк засчитывает эти доходы в счет погашения процентов по кредиту и
(или) самого кредита, обеспеченного закладом. Учреждения Сбербанка несут
ответственность перед заемщиками за целость и сохранность ценных бумаг,
принятых в заклад. В случае невыполнения заемщиком обязательств в
установленные сроки Сбербанк вправе обратить взыскание на предмет заклада.
Если денежные средства, полученные при реализации заклада, превышают размер
обязательств заемщика, то разница возвращается заемщику.
Если вырученных от продажи заложенных ценных бумаг средств недостаточно для
полного выполнения обязательств заемщика перед Сбербанком, то на недостающую
сумму должно быть обращено взыскание на другое имущество заемщика.
Для получения кредита заемщик кроме документов, определенных положением о
выдачи кредита, представляет работнику, уполномоченному оформить договор
заклада, на рассмотрение ценные бумаги, под заклад которых он желает получить
кредит. Работник проверяет их подлинность и платежеспособность. По именным
ценным бумагам убеждается, что заемщик является их владельцем.
В случае необходимости более тщательного анализа ценных бумаг, заемщик
передает в Сбербанк эти бумаги на заключение об их подлинности,
платежеспособности, надежности, ликвидности и о бесспорном праве заемщика
отчуждать ценные бумаги без согласия других лиц.
Залогодатели – юридические лица передают ценные бумаги по акту приема-
передачи в хранилище учреждения банка, где они приходуются в установленном
порядке. Передаваемые для проведения анализа ценные бумаги оцениваются по
номиналу.
В случае выявления негативной информации об обращении на фондовом рынке,
принятых в заклад ценных бумаг (снижение котировок, ликвидности и т.д.) отдел
ценных бумаг незамедлительно ставит в известность служебной запиской отдел
кредитования для анализа сложившейся ситуации и вынесения, в случае
необходимости, рассмотрения этого вопроса на кредитном комитете учреждения
Сбербанка.
Если в качестве заклада предоставляются ценные бумаги, не имеющие хождения в
Сбербанке и не имеющие рыночной котировки, заемщик (залогодатель) должен
предоставить информацию о тех биржах или других котирующих организациях (с
указанием номера лицензии Минфина РФ на ведение биржевой деятельности с
ценными бумагами), где котируются сдаваемые ценные бумаги, периоды, когда
проводились торги этих ценных бумаг, объемы и цены сделок.
По векселям, депозитным и сберегательным сертификатам, облигациям на
предъявителя и другим не котируемым ценным бумагам должна быть определена
степень их ликвидности.
Если предметом заклада являются ценные, то необходимо, в соответствии с
действующим законодательством, удостоверить факт заклад в реестр эмитента. В
частности, по акциям, заемщик (залогодатель) должен представить Сбербанку
копию залогового распоряжения и выписку из реестра акционеров, подтверждающую
наличие зарегистрированного заклада.
Если в качестве заклада предоставляется депозитный сертификат или вексель, то
в договоре заклада должно быть оговорено, что заемщик обязуется оформить
передаточную надпись Сбербанку, если не будут выполнены условия полного
погашения заемщиком задолженности по кредиту и причитающимся процентам в
сроки, определенным договором.
Если кредит не погашен заемщиком в установленный срок, то Сбербанк вправе
обратить взыскание на заложенные заемщиком ценные бумаги в сумме
задолженности по кредиту и возникающим в связи с этим штрафным санкциям и
неустойкам с установленного кредитным договором срока полного расчета по
предоставленному кредиту, о чем письменно уведомляет заемщика.
В договоре заклада должно быть предусмотрено право Сбербанка самостоятельно,
по поручению Залогодателя, реализовать заложенные заемщиком ценные бумаги и
из суммы вырученных средств погасить долг по кредиту, причитающимся процентам
и неустойкам, а также возместить расходы по взысканию задолжности.
В обеспечение кредита в качестве объекта залога заемщиком могут быть
представлены различного рода ценные бумаги: акции, облигации, краткосрочные
казначейские обязательства, векселя, депозитные сертификаты. Причем, к залогу
принимаются как именные ценные бумаги, так и на предъявителя.
В практике работы зарубежных коммерческих банков одинаковое развитие получили
и краткосрочные, и долгосрочные ссуды под ценные бумаги. Предоставление
долгосрочных ссуд под ценные бумаги определяется наличием у банка ресурсов
долгосрочного характера. Кроме того, они связаны со значительным риском,
поскольку за время пользования ссудой рыночная цена принятых в обеспечение
ценных бумаг может существенно измениться, и в случае непогашения ссуды банк
понесет убытки, связанные с падением рыночного курса ценных бумаг. Поэтому
кредитные договора на такие ссуды часто включают множество дополнительных
условий, защищающих право банка в случае изменения курса ценных бумаг.
Учитывая экономическую ситуацию в России, отсутствие развитого рынка ценных
бумаг, инфляционные процессы, отечественные коммерческие банки не рискуют
предоставлять долгосрочные ссуды под ценные бумаги. К тому же они страдают
нехваткой для этих целей кредитных ресурсов долгосрочного характера. В связи
с этим в настоящее время в практике работы коммерческих банков находят
применение только краткосрочные ссуды под ценные бумаги.
Залог ценных бумаг производится на условиях заклада с передачей заложенных
ценных бумаг на хранение банку. Получателем кредита может быть любое
платежеспособное предприятие, которому на правах собственности принадлежат
ценные бумаги внешних эмитентов, т.е. других предприятий, банков, а также
государства.
Перед выдачей ссуд под ценные бумаги банк должен принять во внимание ряд
факторов:
- качество закладываемых ценных бумаг (т.е. подлинность и
платежеспособность в соответствии с Положением о выпуске и обращении ценных
бумаг и фондовых биржах в РСФСР);
- возможность реализации ценных бумаг на вторичном рынке как объектов
залога (например, по условиям выпуска не подлежат реализации на фондовой
бирже ценные бумаги паевых обществ и АО закрытого типа);
- платежеспособность банка, фирмы, АО и других органов, выпустивших
ценные бумаги (чем выше их репутация или чем стабильнее выплачиваемый по
ценным бумагам доход, тем устойчивее курс ценных бумаг и выше их
реализуемость);
- наличие у ценных бумаг рыночной стоимости, т.е. их котировки на
фондовой бирже.
Для получения ссуды заемщик предоставляет в банк заявление на выдачу ссуды
под ценные бумаги с приложением реестра закладываемых в банк бумаг по
следующей примерной форме.
Таблица 2.2.
Реестр на залог ценных бумаг в обеспечение кредита.
Наименование ценной бумаги
Наименование эмитента
Номер ценной бумаги
Номинальная стоимость
Фактическая стоимость на день заключения договора
1
2
3
4
5
ОГСЗ
Сбербанк
9356601
500 000
550 600
При положительном решении вопроса о выдачи ссуды составляется кредитный
договор и договор о залоге. Заклад именных ценных бумаг оформляется на
предъявителя – актом приемки-сдачи. Поскольку ценные бумаги, под которые
выдается кредит, принимаются банком на хранение и управление, то между
заемщиком и банком заключается также и договор на оказание трастовых услуг.
Размер кредита, выдаваемого под залог ценных бумаг, устанавливается в
определенном проценте от их залоговой стоимости.
Этот процент определяется степенью риска для банка по каждой ценной бумаге,
выступающей в качестве обеспечения кредита. Так, в частности, на практике
объем ссуды, выдаваемый под залог государственных ценных бумаг,
устанавливается в размере 90% их залоговой стоимости, под банковские акции,
зарегистрированные на фондовой бирже, он может колебаться на уровне 70-80%, а
под котируемые ценные бумаги предприятий – на уровне60-70% их залоговой
стоимости.
При непогашении заемщиком задолженности по ссуде в установленный срок
заложенные в обеспечение кредита ценные бумаги в установленном порядке
переходят в собственность банка. Банк может эти бумаги оставить за собой либо
продать их по действующему курсу и погасить ссуду клиента.
Ссуды под обеспечение векселями делятся на два вида: учет векселей и ссуды
под их залог.
Учет векселей – это покупка их банком, в результате чего они полностью
переходят в его распоряжение, а вместе с ними и право требования платежа от
векселедержателей. Поскольку векселедержатель, предъявивший банку векселя к
учету, поручает немедленно по ним платеж, т.е. до истечения срока платежа по
векселю, то для него фактически это означает получение кредита от банка. По
этому учет векселей банками – это один из способов предоставления ссуд. За
такую операцию банк взимает процент, который называется учетным процентом,
или дисконтом. Его величина определяется ЦБР. Учетный процент удерживается
банком из суммы векселя сразу же в момент его учета (покупки). Его величина
определяется по формуле:
В х Т х П
С = ---------------- ,
100 х 360 дн.
где С – сумма дисконта;
В – сумма векселя;
Т – срок (в днях) до наступления платежа по векселю;
П – годовая учетная ставка процента;
360 – количество дней в году.
К учету принимаются только векселя, основанные на товарных и коммерческих
сделках. Продажа последних банку сопровождается индоссаментом владельца
векселя, и, таким образом, предъявленный к учету вексель должен иметь не
менее двух подписей, т.е. векселедателя и первого векселедержателя.
Векселя предъявляются в банк при реестрах установленной формы. Записи по
перечисленным в реестре векселям сличаются с реквизитами приложенных
векселей. Затем векселя проверяются с точки зрения их экономической и
юридической надежности. С юридической стороны проверяется правильность
заполнения всех реквизитов, а также полномочия лиц, чьи подписи имеются на
векселе, и подлинность этих подписей. Целью этой проверки экономической
надежности векселя является установление полной уверенности его оплаты всеми
индоссантами, оставившими передаточные надписи на векселе. Для этого банки
должны пользоваться услугами аудиторских фирм и другими источниками сведений
о кредитоспособности этих хозорганов. Векселя, оказавшиеся при проверке
неудовлетворительными, выданные юридическими и физическими лицами,
допускавшими свои векселя, неправильно оформленные, и т.п., вычеркиваются из
реестра. Остальные векселя принимаются к учету с разрешительной надписью
руководителя банка (или его заместителей) о сумме этих векселей на реестре.
Учет векселей на балансовом счете №195 осуществляется в разрезе
векселедержателей и векселедателей по срокам наступления платежей (т.е. по
картотекам). Для контроля за своевременным получением платежей по учетным
векселям банк на каждое число составляет специальные ведомости в двух
экземплярах, в которых заполняются данные по всем векселям, срочным на это
число, с указанием порядкового номера векселя по книги их регистрации банком,
наименование векселей, предъявителей и суммы каждого векселя. При получении
платежа в ведомости делаются соответствующие отметки, а векселя возвращаются
плательщику. Поступающие в оплату векселей суммы зачисляются в кредит
балансового счета № 195. Если платеж поступит досрочно, то плательщику
уплачиваются проценты за время, оставшееся до срока платежа. При поступлении
платежа позже указанного срока, банк взыскивает с плательщика пени за
просрочку и расходы по протесту векселя, если он уже совершен. Лишь после
этого вексель возвращается плательщику.
2.2.6. Залог валюты.
Содержащиеся в Основных положениях о регулировании валютных операций на
территории СССР Госбанка СССР от 24.05.91г. № 352 указание, позволяет
уполномоченным банкам предоставлять кредиты клиентам под залог иностранной
валюты. Это указание длительное время носило скорее декларативный характер.
Причина – отсутствие валюты у клиентов банка. Поэтому залог валюты
практически отсутствовал.
Сейчас ситуация изменилась. Учитывая это обстоятельство, Совет Министров в
1993г. рекомендовал Центральному банку определить порядок предоставления
коммерческим банкам кредитов предприятиям независимо от формы собственности
на пополнение оборотных средств в рублях (кстати, ранее в целевом
использовании кредита ограничений не устанавливалось) под залог инвалюты.
В настоящее время отдельные предприятия, оказавшись в стесненном финансовом
положении, вынуждены продавать имеющуюся у них валюту, хотя у некоторых из
них имеется реальная возможность взять под залог валюты кредит. В то же время
банки (из-за не разработанности этого вида залога) неохотно берут валюту в
залог.
А между тем здесь имеется ряд привлекательных моментов для сторон.
Особенностью этого вида залога является то, что не надо использовать
установленный Законом о залоге порядок реализации предмета залога через суд.
«Основными положениями» Госбанка предусматривается, что в случае отказа
должника выполнить требования по возврату кредита инвалюта реализуется через
уполномоченные банки на внутреннем валютном рынке и за счет рублевой выручки
от ее реализации покрываются требования кредиторов.
Другое бесспорное преимущество инвалюты – возможность стоимостного анализа
предмета залога. Зарубежная практика свидетельствует о преимущественной
использовании в качестве залога предметов с относительно устойчивой ценой.
Это исключительно важно в условиях российской гиперинфляции с ее «стихийно
складывающейся рыночной ценой».
Пока из всего многообразия валют в России две: американский доллар и немецкая
марка. Специалисты находят десятки причин популярности именно этих валют в
стране. Однако их залоговая популярность объясняется быстротой их реализации.
Доказано, что валюту, не находящуюся в активном обороте, реализовать
значительно труднее.
В деловом мире (с учетом специализации банка и курсовой разницы)
распространена практика установления залоговой стоимости закладываемой
валюты, не превышающей 90% курса, действующего на данный момент.
В отдельных случаях валюта оценивается от 50 до 70 % от курса. К числу других
бесспорных достоинств этого залога относится почти 100 процентное отсутствие
издержек по его хранению, так как речь идет о валютном счете, желательно в
банке залогодержателя. Кроме того, идет начисление процентов, позволяющее
наращивать валютную массу, служащую обеспечением выданного кредита.
Наряду с преимуществами в залоге валюты нужно видеть и «подводные камни».
Речь идет о незащищенности валютных счетов от действий, подобных
«замораживанию» валюты в конце 1991 года, которая сейчас хотя и «оттаяла», но
увы, только в виде облигаций. И никто не сможет гарантировать, что подобное
не повторится.
В связи с не разработанностью данного вида залога следует обратить внимание
на следующее.
Трудно говорить о стране в целом, но в московском регионе идет борьба за
выгодного клиента. Предоставляя кредит, банк имеет реальную возможность
воздействовать на должника. Поэтому желательно, чтобы он перевел валюту в
банк залогодержателя. В зарубежной практике используется принцип «кнута и
пряника», о чем свидетельствуют соответствующие пункты предлагаемого проекта
договора (раздел «Залогодатель обязан».
Допустим, что пункт проекта договора о том, что залогодатель – собственник
валюты и, что она не заложена, - перестраховка. Однако это требование все же
не лишено основания. Залогодержатель вправе «не фиксируя в договоре и до его
заключения» получить нотариально заверенный документ – заявление с указанием
источников происхождения валюты и ее принадлежности залогодателю. Заявление о
том, что ведение книги записи залогов для залогодержателя надо считать
обязательным.
Представляется, что в условиях инфляции курс будет расти, поэтому формула в
проекте договора, «залогодержатель по договоренности сторон имеет права
продать заложенную валюту» ниже курса. Залогодержатель, связав себя
договором, в случае изменения финансово-экономической ситуации может
оказаться в невыгодном положении. Однако валютный залог и здесь его выручит,
так как можно оставить валюту и ждать благоприятной конъюнктуры.
В том случае, если валюта остается на счете в другом банке, залогодатель
обязан поставить в известность о залоге своей валюты свой банк, вручив ему
экземпляр договора залога и представив залогодержателю обязательства о том,
что все операции с валютой впредь будут проводиться в соответствии с этим
договором.
Нелишним будет упомянуть, что в поисках клиентуры банки все чаще обращают
внимание на физических лиц, поэтому все рекомендации, изложенные выше,
приемлемы и в случае выдачи потребительского залога. По нашему мнению, на
данном этапе этот вид залога наиболее перспективный и менее рискованный.
2.2.7. Уступка требований и передача прав собственности (залог прав)
С целью ликвидации просроченной и безнадежной ко взысканию задолженности по
выданным межбанковским кредитам, эта задолженность может быть переоформлена в
задолженность предприятий (банков), являющихся ссудозаемщиками банка –
должника. Такая операция оформляется договором цессии (уступки требования), в
котором подробно оговариваются условия зачета.
Уступка (цессия) – это документ заемщика (цедента), в котором он уступает
свое требование (дебиторскую задолженность) кредитору (банку) в качестве
обеспечения возврата кредита.
Кредитор (банк)
кредитный договор
договор о цессии содействует
заемщик (цедент) требование юридическое лицо,
имеющее задолженность
перед заемщиком,
например покупатель
цедента
Рис. 2.1. Правовая структура цессии.
Договор о цессии дополняет кредитный договор, создавая правовую основу для
обеспечения возвратности полученной клиентом банка ссуды. Договор о цессии
предусматривает переход к банку права получения денежных средств по
уступленному требованию. Стоимость уступленного требования должна быть
достаточной, чтобы погасить ссудную задолженность. Банк имеет право
воспользоваться поступившей выручкой, только для погашения выданного кредита
и платы за него. Если по уступленному требованию поступает сумма денежных
средств, превышающая задолженность по ссуде, то разница возвращается цеденту.
На практике используются два вида цессии: открытая и тихая.
Открытая цессия предполагает сообщение должнику (покупателю цедента) об
уступке требования. В этом случае должник погашает свое обязательство банку,
а не заемщику банка (цеденту). При тихой цессии банк не сообщает третьему
лицу об уступке требования, должник платит цеденту, а тот обязан передавать
полученную сумму банку. Заемщики предпочитают тихую цессию, чтобы не
подрывать свой авторитет. Но для банка тихая цессия связана с большим риском,
так как, во-первых, средства по уступленным требованиям нередко поступают на
счета заемщика, находящегося в других банках; во-вторых, заемщик имеет
возможность уступать требование несколько раз; в-третьих, заемщик может
уступать уже не существующие требования.
Кроме уступки индивидуальных требований банки ФРГ используют общую и
глобальную цессию. Общая цессия означает, что заемщик используется перед
банком регулярно уступать требования по поставке товаров или оказанию услуг
на определенную сумму. При этом право банка на получение денежных средств в
погашение предоставленного кредита возникает не в момент заключения договора
об общей цессии, а с момента передачи в банк требований или списка дебиторов.
При глобальной цессии заемщик должен уступить банку существующие требования к
конкретным клиентам и вновь возникающие в течение определенного периода. Этот
вид уступки требований считается предпочтительным. В целях снижения риска при
использовании такой формы обеспечения возвратности кредита банк настаивает
произвести уступку требований на сумму значительно большую, чем величина
выданного кредита. При общей и глобальной цессии максимальная сумма кредита
составляет 20-40% от стоимости уступных требований.
Для того, чтобы движимое имущество могло быть в пользовании заемщика и в то
же время служить гарантией возврата кредита, используется передача права
собственности на него кредитору в обеспечение имеющегося долга.
заемщик-----------------договор о передаче---------------кредитор
о передаче собственности
движимое имущество
приобретает право
остается для
собственности на
использования у
движимое имущ.
заемщика без права без
права пользо-
собственности на него вания.
Рис. 2.2. правовая структура передачи права собственности кредитору.
В отличие от заклада при передаче права собственности кредитору в обеспечение
долга движимое имущество клиента остается в его пользовании. Это происходит,
когда передача ценностей кредитору невозможна и нецелесообразна и когда
заемщик не может отказаться от использования объекта обеспечения ссуды.
Заемщик в данном случае несет ответственность за сохранность оставшихся в его
пользовании ценностей, не имеет права самостоятельного распоряжения ими. В
качестве объектов обеспечения ссуд могут выступать как отдельные предметы
(автомашина), так и группа предметов, находящихся на одном складе или цехе
(товары, запасы материалов, полуфабрикаты).
Банк при заключении договора о передаче права собственности в обеспечение
имеющегося долга должен удостовериться, что заемщик действительно является
собственником конкретных ценностей.
Однако эта проверка не уменьшает большого риска, который сопровождает
передачу права собственности.
Кредитор во многом зависит от честности заемщика, у которого находится объект
обеспечения ссуды. В целях уменьшения риска банки осторожно подходят к
определению размера обеспечения, в связи с чем максимальная сумма кредита
составляет 20-50% их стоимости.
Предметом залога могут быть принадлежащие залогодателю права во владения и
пользования, в том числе права арендатора, другие права (требование),
вытекающие из обязательств, и иные имущественные права.
Право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до
истечения срока его действия.
В договоре о залоге прав, не имеющих денежной оценки, стоимость предмета
залога определяется по соглашению сторон.
В договоре о залоге прав наряду с условиями, предусмотренными статьей 10
настоящего Закона, должно быть указано лицо, которое является должником по
отношению к залогодателю. Залогодатель обязан уведомить своего должника о
состоявшемся залоге прав.
При залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодатель обязан:
- совершать действия, которые необходимы для обеспечения
действительности заложенного права;
- не совершать уступки заложенного права;
- не совершать действий, влекущих прекращение заложенного права или
уменьшения его стоимости;
- принимать меры, необходимые для защиты заложенного права от
посягательств третьих лиц;
- сообщать залогодержателю сведения об изменениях, произошедших в
заложенном праве, о его нарушениях третьими лицами и о притязаниях третьих
лиц на это право.
При залоге прав, если иное не предусмотрено договором, залогодержатель вправе:
- независимо от наступления срока исполнения обеспеченного залогом
обязательства требовать в суде, арбитражном суде перевода на себя заложенного
права, если залогодатель не исполнил обязанности, предусмотренные статьей 56
настоящего Закона;
- вступить в качестве третьего лица в дело, в котором рассматривается
иск о заложенном праве;
- в случае неисполнения залогодателем обязанностей, предусмотренных
пунктом 4 статьи 56 настоящего Закона, самостоятельно принимать меры,
необходимые для защиты заложенного права от нарушений со стороны третьих лиц.
Если должник залогодателя до исполнения залогодателем обязательства,
обеспеченного залогом, исполнит свое обязательство, все полученное при этом
залогодателем становится предметом залога, о чем залогодатель обязан
немедленно уведомить залогодержателя.
При получении своего должника в счет исполнения обязательства денежных сумм
залогодатель обязан по требованию залогодержателя перечислить соответствующую
сумму в счет исполнения обязательства, обеспеченного залогом, если иное не
установлено договором о залоге.
В случае принятия Российской Федерацией или республикой в составе Российской
Федерации законодательных актов, прекращающих залоговое право залогодателя на
заложенное имущество, убытки, причиненные залогодержателю в результате
принятия этих актов, возмещающих ему в полном объеме РФ или соответствующей
республикой в составе РФ. Споры о возмещении убытков разрешаются судом.
В случаях прекращения права собственности на заложенное имущество или
прекращения заложенных прав в связи с решением государственного органа власти
и управления, не направленным непосредственно на изъятие заложенного
имущества или заложенных прав, в том числе решением об изъятии земельного
участка, на котором находятся заложенные дом или иные строения, сооружения
или насаждения, убытки, причиненные залогодержателю, в результате этого
решения, возмещаются залогодержателю в полном объеме этим государственным
органом за счет средств, находящихся в его распоряжении. Споры о возмещении
убытков разрешаются судом или арбитражным судом по заявлению залогодержателя.
Если в результате издания органом государственного управления или органом
местного самоуправления и не соответствующего законодательству акта
нарушаются права залогодержателя, такой акт признается недействительным судом
или арбитражным судом по заявлению залогодержателя.
Убытки, причиненные залогодержателю в результате издания акта, указанного в
пункте 1 настоящей статьи, подлежит возмещению в полном объеме
соответствующим органом государственного управления или органом местного
самоуправления.
2.3. Гарантии поручительства.
Средством обеспечения возвратности банковской ссуды может быть также гарантия
в виде поручительства (Приложение №3,4,5). По общему правилу лицо,
выступившее в роли гаранта (поручителя) сделки, обязуется перед кредитором
(банком) выполнить обязательства заемщика, если последний не смог погасить
свой долг по данной сделке. Банки прибегают к форме поручительства в двух
случаях, имея в виду при этом две разные цели:
- когда сами выступают Гарантом, обычно по обязательствам других
банков, чтобы заработать комиссионные;
- когда принимают поручительства по обязательствам своих заемщиков,
включая поручительства других банков, чтобы обеспечить возврат выдаваемых ими
кредитов.
Если говорить о гарантиях, которые предоставляют сами банки, то среди
российских банков такие операции проводят немногие. К их числу относится,
например, Инкомбанк. По просьбе своих клиентов и при совершении собственных
операций он может выдавать самые разные виды гарантий, самыми
распространенными являются:
- платежные;
- надлежащего исполнения контракта, возврата аванса;
- тендерные и таможенные;
- под проекты;
- выставление резервных аккредитивов.
Стоимость таких услуг банка составляет несколько процентов годовых от суммы
сделки.
Для получения в банк следует представить заявление, технико-экономическое
обоснование предполагаемой сделки или проекта (такое же, как при обращении за
кредитом) и приемлемое обеспечение. Таким обеспечением могут быть:
- размещаемые или уже находящиеся на счетах клиента денежные средства
(поэтому желательно, чтобы, клиент, за которого банк ручается, имел расчетный
счет в этом же банке), его обязательства поддерживать на счете некий
неснижаемый остаток и право банка списывать соответствующие суммы при
наступлении гарантийного случая;
- ликвидные активы клиента, в том числе недвижимое имущество;
- доходы клиента от гарантируемой банком сделки или деятельности.
Банки не единственные участники рынка гарантийных услуг. Вместе с тем
известно, что банковские гарантии принимают значительно охотнее, чем полисы
даже первоклассных страховых компаний, так как, во-первых, уровень банковских
комиссий значительно ниже страховых премий, во-вторых, надежные банки
выполняют свои гарантийные обязательства по первому требованию, между тем как
страховые компании обусловливают такие платежи массой дополнительных
документов и процедур.
Отличается ли банковская гарантия (поручительство) от одноименных
обязательств других участников рынка?
Правовое регулирование поручительства (гарантии) осуществляется статьями 203-
209 ГК РСФСР (статьями 361-379 нового Гражданского кодекса) и п. 6 ст. 68
«Основ гражданского законодательства». Согласно «Основам гражданского
законодательства» «гарантия» и «поручительство» – синонимы.
Поручительство (гарантия), предусмотренное ст. 68 «Основ гражданского
законодательства», является обязательством акцессорным (дополнительным) по
отношению к основному обязательству, которое оно обеспечивает. Поэтому его
действие ликвидируется, если основное обязательство прекратилось в связи с
уплатой долга или по другим обязательствам, указанным в законе (новация,
зачет, прощение долга). Уменьшение суммы основного обязательства влечет за
собой уменьшение объема ответственности поручителя (гаранта). Если основное
обязательство по каким-либо причинам окажется недействительным, заключение
договора поручительства (гарантия) также не породит никаких правовых
последствий.
Имеется абсолютно иной вид гарантии – банковская гарантия, распространенная в
международной практике. Анализ Унифицированных правил о договорных гарантиях
(реакция Международной торговой палаты, 1978г.) позволяет сделать вывод, что
банковская гарантия – самостоятельное одностороннее обязательство банка –
гаранта, независимо от обеспечиваемого им кредитного договора. Последняя ее
особенность выражается в том, что уменьшение обязательства заемщика влечет за
собой уменьшение объема ответственности гаранта. Такая гарантия используется
в качестве обеспечения банковского кредита. Гарантом является только банк.
Именно так трактуется банковская гарантия в новом ГК РФ (статьи 368-373).
Подобное гарантийное обязательство не знакомо российской банковской практике.
Банк принимает гарантии (поручительства) только от надежных, финансово
устойчивых юридических и физических лиц. Поэтому он в предварительном порядке
должен убедиться в их состоятельности как в финансовом плане, так и сточки
зрения готовности выполнить свои обязательства при наступлении гарантийного
случая. При этом необходим дифференцированный подход.
В рассматриваемом аспекте гарантии бывают двух видов: необеспеченные и
обеспеченные. Первый вид означает, что гарантия (поручительство) данного лица
принимается на основе доверия, поскольку связи с ним поддерживаются давно, а
репутация у него безупречная. От всех остальных контрагентов необходимо
требовать доказательств надежности и представления обеспечения. Они, в свою
очередь, требуют индивидуального подхода: в отношении физических лиц можно
воспользоваться данными об их имуществе и доходах. Методика определения
платежеспособности предприятий банкам известна, есть свои известные методики
определения финансового состояния банков, страховых компаний, фондов.
Если финансовое положение гаранта вызывает сомнения, банк должен потребовать
обеспечения его гарантий залогом имущества. Что касается выяснения готовности
гаранта выполнить при необходимости свое обязательство, то в этом плане
практикуется использование двух средств: во-первых, сбор, по возможности,
широкой и объективной информации о гаранте, во-вторых, предварительные
встречи и беседы с ним, в ходе которых следует выяснить его условия и
реальные намерения.
Необходимым требованием к гарантиям как средству обеспечения возврата
кредитов является правильное оформление соответствующего документа (подписи,
печати и т.д.). Ранее, в соответствии с Правилами кредитования
производственных запасов и материальных затрат №1, утвержденными Госбанком
СССР 30.10.87г., гарантийное обязательство оформлялось так называемым
гарантийным письмом. В тексте этого письма предусматривалось, что гарант
принимает на себя обязательство перед банком – заимодавцем отвечать за
своевременный возврат кредита, полученного конкретным заемщиком. Единственным
ограничением объема ответственности гаранта являлась только та предельная
сумма гарантии, которую он специально указывал в своем обязательстве. Ранее
банк-кредитор, получивший такое письмо, имел возможность списать со счета
гаранта сумму выданного им кредита в безакцептном порядке в случае просрочки
заемщика. Поскольку при оформлении гарантийного письма волю выражала только
одна сторона – гарант, можно сделать вывод, что отношения гарантии
устанавливались односторонним волеизъявлением гаранта.
Современная арбитражная практика исходит из того, что ст. 210 ГК РСФСР ранее
использовались как средство обеспечения обязательств исключительно между
социалистическими организациями. Таким образом, эта статья не может
приниматься к отношениям с участием коммерческих банков и коммерческих
организаций. Пункт 6 ст. 68 Основ гражданского законодательства СССР и
республик рассматривает поручительство и гарантию как единое обязательство и
не предусматривает особого правового акта и договору гарантии. Следовательно,
к договору гарантии, заключенному после введения в действие Основ, следует
применять нормы ГК о поручительстве в части, не противоречащей Основам
гражданского законодательства.
Учитывая, что в соответствии с ГК РСФСР и ГК РФ поручительство – это договор,
т. е. –оферу (формальное предложение определенному лицу заключить сделку с
указанием полных условий). Если банк – заимодавец не направит гаранту
ответное письмо о согласии заключить договор-акцепт, договор гарантии не
может считаться заключенным.
Самым правильным представляется разработка специального типового договора
поручительства. Если по каким-либо причинам это невозможно, коммерческий
банк, получивший гарантийное письмо, должен направить гаранту письмо об
акцепте его предложения.
Особо рекомендуется проверять подлинность гарантий, для чего в первую очередь
следует обратиться к тому, от чьего имени представлена гарантия. Такой
проверкой должна заниматься служба экономической безопасности банка.
В 1993 году ряду банков России (Империал, Тверьуниверсалбанки другие) было
предъявлено 11 фальшивых гарантийных писем. К сожалению, не все они дали себе
труд проверить подлинность писем.
Принудительное взыскание сумм по договорам гарантии с гаранта может
осуществляться тремя способами:
- в претензионно-исковом порядке;
- на основании исполнительной надписи нотариуса;
- в безакцептном порядке (если соответствующий пункт включен в текст
договора гарантии).
В этом последнем случае банки могут руководствоваться письмом Высшего
арбитражного суда РФ от 20.05.93 г.№ С – 13/ОП – 167.
Вообще следует иметь ввиду, что практика выдачи и приема гарантий
(поручительств) требует высокой юридической грамотности, знания многих
нюансов. Из-за незнания азов и тонкостей соответствующего законодательства
стороны порой несут ощутимые убытки. В этой связи нелишними будут
нижеследующие разъяснения.
Основанием отказа страховщика в выплате страхового возмещения банком могут
быть различные причины. Так, Санкт-Петербургский арбитражный суд прекратил
производство по иску городского Сбербанка к одной из местных страховых фирм:
истец не является юридическим лицом.
Одним из условий договора между банком, клиентом и страховой компанией может
быть записано и такое: клиент обязуется сообщить страховой компании о
невозврате кредита. Нарушение этого пункта клиентом также может привести к
отказу выплачивать страховое возмещение, даже если страховой случай не
наступил. Основанием отказа в иске банком к страховым компаниям может быть и
просрочка подачи иска.
Распространенной является и следующая ошибка кредиторов. Предъявляя иск
только к гаранту, они часто забывают привлекать к ответственности своих
непосредственных должников. По разным причинам гаранты доказывают, что они не
обязаны платить. И если в иске отказано, то кредиторы, чтобы взыскать деньги
со своего должника, должны опять подавать дело в суд и платить еще раз
государственную пошлину (10% от суммы иска). И ждать, когда суд рассмотрит их
дело.
Функция поручительства заключается в том, что оно создает для кредитора
большую вероятность реального удовлетворения его требования к должнику по
обеспеченному поручительством обязательству в случае неисполнения этого
обязательства. Большая вероятность достигается благодаря тому, что при
поручительстве ответственным перед кредитором становится наряду с должником
еще и другое лицо – поручитель. Кроме того, могут иметь место обстоятельства,
увеличивающие такую вероятность (например, большая платежеспособность
поручителя по сравнению с должником).
В качестве специального случая поручительства может рассматриваться
вексельное поручительство (аваль).
Поручительство является договором и возникает в результате соглашения между
кредиторами должника (бенефициаром) и его поручителем. Договор поручительства
является односторонним, безвозмездным и консенсуальным, носит безотзывный
характер. Поручитель не вправе без согласия кредитора односторонне отказаться
от поручительства или изменить его условия.
Заключение договора поручительства рождает гражданско-правовые отношения не
только между кредитором и поручителем, но и между этим и последним ,и
должником. У поручителя и должника возникают по отношению к друг другу
взаимные права и обязанности.
Обязанность поручителя, отвечать за выполнение обязательства должником не
означает, что поручитель принимает на себя обязанность исполнить
обязательство вместо неисправного должника. Как правило, поручитель не
располагает такой возможностью, если только речь не идет о денежном
обязательстве.
Есть ряд обязательств, которые вообще не могут быть исполнены без личного
участия должника. Поэтому поручитель по общему правилу несет обязанность
возместить в денежной форме неисполненное должником и само поручительство
применяется почти исключительно как способ обеспечения денежных обязательств.
В случае неисполнения обязательства должник и поручитель отвечают перед
кредитором как солидарные должники, если иное не установлено договором
поручительства. Поручитель отвечает в том же объеме, как и должник, в
частности за уплату процентов, за возмещение убытков, за уплату неустойки,
если иное не установлено договором. Лица, совместно давшие поручительство,
отвечают перед кредитором солидарно, если иное не установлено договором.
Солидарность не является признаком договора поручительства. В договоре может
быть установлено, что поручитель несет субсидиарную (запасную)
ответственность за должника. В таком случае до обращения с требованием к
поручителю кредитор должен принять меры для получения долга от главного
должника. Если условие о субсидиарной ответственности в договор не включено,
поручительство отвечает солидарно с должником.
В самом определении договора предусмотрено возможность установления
поручительства за исполнение должником обязательства либо полностью, либо в
определенной части. Но поручительство не может предполагать ответственность
за часть долга: это условие должно быть прямо выражено в договоре.
Если к поручителю предъявлен иск, он обязан привлечь должника к участию в
деле есть обязанность не процессуальная, а материально-правовая. Она должна
быть реализована в форме извещения должника поручителем. Поручитель не может
считаться выполнившим эту обязанность, если он ограничился заявлением в суде
соответствующего ходатайства, которое было отклонено. Поручитель должен
привлечь должника к участию в деле во всех случаях предъявления иска
кредитором.
К поручителю, исполнившему обязательство, переходят все права кредитора по
этому обязательству. По исполнении поручителем обязательства кредитор обязан
вручить поручителю документы, удостоверяющие требование к должнику, и
передать права, обеспечивающие это требование. Это означает, что поручитель
становится на место кредитора по главному обязательству. По сути дела,
поручителю предоставляется право регресса и одновременно он наделяется
некоторыми правами кредитора, как если бы он получил требование в порядке
уступки.
2.4. Создание банками резерва на возможные потере по ссудам.
В целях поддержания стабильности и устойчивого функционирования банковской
системы России коммерческие банки обязаны резерв на возможные потере по
ссудам.
Резерв на возможные потери по ссудам (в дальнейшем резерв) создается в
обязательном порядке всеми банками, небанковскими кредитными организациями, а
также их филиалами (далее по тексту все кредитные организации и их филиалы
именуемые банками) по ссудной задолженности и задолженности, приравненной к
ссудной, по всем группам риска.
Для действующих по состоянию на 01.01.98г. банков (имеющих лицензию Банка
России на проведение банковских операций), на 1998-2000 годы в водится
поэтапный режим создания указанного резерва, при котором реально создаваемый
банками резерв не может быть меньше следующих величин:
- начиная с отчетности на 01.02.98г. – 40% расчетного, определенного
исходя из требований Инструкции;
- начиная с отчетности на 01.02.99г. – 75% расчетного, определенного
исходя из требований Инструкции;
- начиная с отчетности на 01.02.2000г. – 100 % расчетного,
определенного исходя из требований Инструкции.
При формировании резерва в 1998-1999 годы банки в первую очередь обязаны
создавать резерв под ссуды, квалифицированные как безнадежные.
Резерв на возможные потери по ссудам используется только для покрытия
непогашенной клиентами (банками) ссудной задолженности по основному долгу.
Общая величина резерва (остатки на счетах по учету резерва на возможные
потери по ссудам) должна ежемесячно уточняться (регулироваться) в зависимости
от суммы фактической ссудной задолженности, в том числе с учетом изменения
суммы основного долга при изменении курса рубля по отношению к иностранным
валютам на дату регулирования, и от группы риска, к которой отнесена та или
иная (учтенный банком вексель) на отчетную дату (Приложение № 6).
Согласно Инструкции Центрального Банка № 62 – а от 30.06.97г. ссуды по
качеству обеспечения делятся на:
а) Обеспеченная ссуда – ссуда, имеющая обеспечение в виде залога, в тех
случаях, когда залог одновременно отвечает следующим требованиям:
- его реальная (рыночная) стоимость достаточна для компенсации банку
суммы долга по ссуде, всех процентов в соответствии с договором, а также
возможных издержек, связанных с реализацией залоговых прав;
- вся юридическая документация в отношении залоговых прав банка
оформлена таким образом, что время , необходимое для реализации залога, не
превышает 150 дней со дня когда реализация залоговых прав становится для
банка необходимой. Необходимость реализации залоговых прав возникает не
позднее, чем на 30-ый день задержки заемщиком очередных платежей банку по
основному долгу либо по процентам.
К категории обеспеченных также относятся ссуды, выданные под поручительство
Правительства Российской Федерации, субъектов Российской Федерации или под
гарантию Банка России, поручительство правительств и гарантии ЦБ стран
Организации экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), а также векселя,
авалированные указанными субъектами.
б) Недостаточно обеспеченная ссуда – ссуда, имеющая обеспечение в виде
залога, не отвечающего хотя бы одному из требований, предъявляемых к
залоговому обеспечению ссуде в соответствии с п. 2.6.1. настоящей инструкции.
в) Необеспеченная ссуда – ссуда, не имеющая обеспечения или имеющая в виде
залога, не отвечающего требованиям, обеспеченных и недостаточно обеспеченных
ссуд.
Таблица 2.3.
Классификация ссуд банками, исходя из формализованных критериев оценки
кредитных рисков.
Наименование ссудной задолженности
Ссуды по качеству обеспечения
Обеспеченная
Недостаточно обеспеченная
Необеспеченная
1
2
3
4
Текущая ссудная задолженность при отсутствии просроченных % по ней
Рефераты бесплатно, реферат бесплатно, сочинения, курсовые работы, реферат, доклады, рефераты, рефераты скачать, рефераты на тему, курсовые, дипломы, научные работы и многое другое.
