Банковская гарантия и аккредитив в международной торговле
Как показывает российская арбитражная практика, отсутствие наименования бенефициара в гарантии не является причиной для отказа гаранта в уплате суммы предъявителю подлинника гарантии. Основанием для отказа выплаты может быть только несоблюдение условий самой гарантии. Гарант не имеет права отказать в уплате по гарантии, если ему своевременно предъявили требование, сопровождаемое указанными в гарантии документами. В качестве подобных документов могут фигурировать копии транспортных накладных, сертификаты, решения арбитражного суда и т.п. Если требование или документы не соответствуют условиям гарантии, то гарант отказывает в платеже по ней. Для того чтобы обезопасить себя от недобросовестных действий бенефициара, принципал и гарант могут указать документы, которые подтвердят обоснованность их требований. Например, транспортные накладные, свидетельствующие об отгрузке товара в адрес принципала. Кроме того, бенефициар, принимая гарантию, должен убедиться, что при наступлении гарантийного случая он сможет предоставить требуемые документы и беспрепятственно получить платеж. Ш Одно из важных условий банковской гарантии -- срок, на который она выдана. Если срок действия не указан, то гарантия считается недействительной. Наступление срока не следует ставить в зависимость от каких-либо обстоятельств. Формулировки типа «через пять дней после даты поставки» ведут к признанию гарантии недействительной. И ГК РФ, и Унифицированные правила определяют гарантию как безотзывное обязательство, если в ней не указано иное. Соответственно, гарант не может освободиться от обязательства по гарантии до истечения срока ее действия без письменного согласия бенефициара. Ш Согласно Унифицированным правилам, в гарантии должны быть указаны: 1. принципал; 2. бенефициар; 3. гарант; 4. реквизиты договора между бенефициаром и принципалом; 5. сумма; 6. срок действия гарантии; 7. условия, при которых возможно требование платежа (предоставление определенных документов); 8. положения для уменьшения суммы гарантии. Хотя ГК РФ не требует наличия в гарантии двух последних элементов, а также указания наименования бенефициара, использовать гарантии без указания бенефициара все же не рекомендуется. Кроме того: В ГК РФ не предусмотрено уменьшение суммы выданной гарантии по мере предъявления документов, а вот западные банки достаточно часто применяют уменьшение суммы гарантии по мере предоставления принципалом отгрузочных или иных документов; Условия прекращения гарантии согласно ГК РФ и Унифицированным правилам: § истечение срока, на который она выдана; § письменный отказ бенефициара от гарантии или возвращение ее оригинала; § уплата суммы гарантии против требования бенефициара. 1.7. Стоимость предоставленияВ зависимости от ликвидности предлагаемого обеспечения банк устанавливает размер комиссии за выдачу гарантии, которая обуславливается сроком ее действия, степенью риска платежа по ней и качеством обеспечения регрессных требований банка к клиенту. Например, тарифы Сбербанка устанавливаются в размере до 7% годовых от суммы гарантии за весь срок ее действия в зависимости от оценки возникающих по сделке рисков (объема обеспечения и его ликвидности; условий платежей по контракту, на котором основана гарантия; суммы и срока действия гарантии и т.д.). Кроме того, российские банки могут организовать для своего клиента предоставление гарантии первоклассного иностранного банка под свою контргарантию
Банковские гарантии (ОАО АРКБ «РОСБИЗНЕСБАНК») Вид операции Стоимость операции1. Авизование гарантии 0,1% (min 50, max 200$) 2. Выдача или подтверждение гаратии: 0 - при наличии покрытия 1 - при отсутствии покрытия 0,2% (min 50$) за квартал По дополнительному соглашению 3. Платеж по гарантии 0,15% (min 50, max 200$) 4. Изменение условий гарантии, авизование изменений условий гарантии 50$ 5. Увеличение суммы гарантии, подтвержденной или выданной АРКБ «Росбизнесбанк» 0,1% (min 50$ за квартал) 6. Аннулирование гарантии до истечения срока действия 50$ ДОГОВОР О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ ДОГОВОР Nо. ____ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ БАНКОВСКОЙ ГАРАНТИИ г. ___________ "__"_______ 200__ г. ___________________________________________________, именуемый в (наименование банка-гаранта) дальнейшем "Гарант", в лице ________________________________________, (Ф.И.О., должность) действующего на основании __________________________ с одной стороны, (Устава, положения) и _________________________________________________________________, (наименование организации, чье обязательство гарантируется) именуемый в дальнейшем "Принципал", в лице__________________________ (Ф.И.О., должность) __________________, действующего на основании ______________________, (Устава, положения) с другой стороны заключили настоящий договор о нижеследующем: 1. Гарант обязуется в течение ___ дней после подписания настоящего договора выдать __________________________________________ (наименование Бенефициара) кредитору Принципала (далее по тексту Бенефициар), банковскую гарантию, для обеспечения обязательств Принципала перед Бенефициаром по кредитному договору.№. ___ заключенному между Принципалом и Бенефициаром "__"_______ 200_ г. согласованный Гарантом, Принципалом и Бенефициаром текст выдаваемой банковской гарантии прилагается). 2. Сумма гарантии составляет _________________________________ рублей, в том числе: ____________________________ рублей - сумма основного долга;____________________________ рублей - проценты за пользование кредитом; ____________________________ рублей - штрафные санкции за несвоевременный возврат кредита и процентов по кредиту. 3. За предоставление гарантии Принципал уплачивает Гаранту _____ ___________________________ рублей (вариант: ____% от гарантированной суммы). Плата за гарантию перечисляется Принципалом на корреспондентский счет Гаранта в течение трех банковских дней после заключения настоящего договора. 4. Гарантия может (вариант: не может) быть отозвана Гарантом в одностороннем порядке. 5. Гарантия выдается сроком на ____________ месяцев. Последним днем для предъявления претензий к Гаранту и подачи заявлений о принудительном взыскании является "___"________ 200__ года. 6. В случае невыполнения Принципалом своих обязательств перед Бенефициаром по кредитному договору Nо. _____ заключенному между Принципалом и Бенефициаром "__"________ 200_ г., Гарант отвечает перед Бенефициаром в размере фактического долга принципала, но не выше суммы, указанной в тексте выдаваемой банковской гарантии. 7. Гарант вправе в порядке регресса требовать от Принципала возмещения сумм, уплаченных Бенефициару по банковской гарантии. Эти требования предъявляются Гарантом в пределах срока исковой давности, установленного законодательством. 8. Все споры по настоящему договору рассматриваются в установленном законом порядке. 9. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для Гаранта и Принципала. 17. Юридические адреса и подписи сторон: ГАРАНТ: ________________________________________________________ __________________________________________________________________ ПРИНЦИПАЛ:_____________________________________________________ __________________________________________________________________ ЗА ГАРАНТА: ЗА ПРИНЦИПАЛА: М.П. __________________ М.П. ___________________ (подпись) (подпись) Глава 2. Сравнительный анализ банковской гарантии и аккредитива2.1. Документарный аккредитив Для чего служит документарный аккредитив? Необходимость применения документарного аккредитива во внешнеторговых сделках зачастую вызвана следующими обстоятельствами: Ш взаимное недоверие контрагентов: продавец рискует тем, что его товар не будет оплачен, тогда как для покупателя существует риск непоставки товара; Ш нестабильность экономической и политической ситуации; Ш стремление к получению дополнительных гарантий за счет участия в сделке третьей стороны - банка. Такое столкновение интересов продавца и покупателя может быть смягчено с помощью оплаты товара против получения документов которая осуществляется в форме аккредитива в соответствии с положениями главы 46, параграф 3 ГК РФ («Расчеты по аккредитиву»). Определение документарного аккредитива может быть дано следующим образом: «Аккредитив - любая сделка, как бы она не была названа, в силу которой покупатель дает письменное указание своему банку выплатить (со счета покупателя) продавцу определенную сумму денег в пределах оговоренного времени, после предоставления последним документов, указанных покупателем» Важно понимать, что банки имеют дело только с документами, но не с товарами, которые эти документы представляют, а также то, что банки рассматривают только документы, указанные в условиях аккредитива и не принимают во внимание какие-либо иные документы (как то контракты и иные соглашения между продавцом и покупателем). Условия аккредитива полностью определяются покупателем и письменно сообщаются в банк покупателя одновременно с заявлением на открытие аккредитива. Банк, открывающий аккредитив (банк-эмитент), имеет обязательство по отношению к покупателю - произвести оплату против правильно представленных документов, указанных в условиях аккредитива, а также обязательство по отношению к продавцу, который имеет право получить оплату против правильно представленных документов. С этим все обязательства банка исчерпываются. Продавцу при использовании аккредитива необходимо запомнить два основных правила: 1. Сразу после получения уведомления о выставленном в его пользу аккредитиве, продавец должен тщательно проверить все его условия на предмет их соответствия договоренностям с покупателем (условиям контракта). Если какие-либо условия не могут быть выполнены, продавцу следует немедленно связаться с покупателем и договориться об их изменении. Только покупатель (приказодатель аккредитива) может изменить его условия! И никто больше.2. Для того чтобы получить деньги по документарному аккредитиву, продавец должен представить документы в точном соответствии с условиями аккредитива и точно в срок, оговоренный в аккредитиве. Любое несоответствие стоит денег! В случае, если представленные документы в чем бы то ни было отклоняются от указанных в аккредитиве, банк делает запрос покупателю (это оплачиваемая услуга !) на предмет изменения условий платежа. При этом банки не несут никакой ответственности за любые несоответствия между документами и самим товаром, так как банки работают только с международными торговыми документами, но не с товарами. 2.1.1. Документы в аккредитивной операции Аккредитив должен определять в деталях, какие документы, с каким содержанием будут требоваться. Если точные инструкции отсутствуют, банк принимает документы такими, какими они представлены, при условии, что содержащиеся в них данные не противоречат какому-либо другому представленному документу ст. 21 УПДА. Следует избегать общих понятий, которые ведут к разногласиям. Сюда относятся также такие термины, как "первоклассный", "независимый", "официальный" и подобные ст. 20а УПДА. Унифицированные правила подробно описывают транспортные, страховые документы и счета-фактуры. Остальные документы рассматриваются только, в общем. 2.1.2. Транспортные документы Транспортным документом является документ, подтверждающий погрузку товара на борт судна, отправку или приемку, или принятие для транспортировки, или поступление для пересылки. В унифицированных правилах все виды транспортных документов приводятся в отдельных статьях ст 23-29 УПДА. Датой отправки считается дата выставления транспортного документа, если только документ не имеет определенной даты погрузки "на борт", даты отправки/приемки, принятия к перевозке или даты поручения ст. 23-29 УПДА. 2.1.3. Страховые документы Страховые документы должны быть по форме точно такими, как предусмотрено, и выставлены и/или подписаны страховой компанией, страховщиком или их агентами. Страховые сертификаты ("Cover Notes"), выставленные страховыми брокерами, не принимаются, если только это специально не предусмотрено в аккредитиве. Страхование должно вступать в силу не позднее даты отгрузки, отправки или приемки товаров, если аккредитив не определяет иного. Страхование должно быть выражено в той же валюте, что и аккредитив, и покрывать минимум цену СИФ или СИП товара плюс 10%. Если эта минимальная цена не может быть определена на основании документов, принимаемая сумма брутто счета фактуры или сумма, подлежащая выплате по аккредитиву, в зависимости от того, какая из них больше ст. 34 УПДА. Аккредитив должен точно указывать вид требуемого страхования или подлежащие покрытию риски. Если такие данные отсутствуют, банки принимают страховые документы без ответственности за возможные непокрытые риски ст. 35 УПДА. 2.1.4. Счет фактура В счете фактуре продавец подтверждает путем точного описания товара согласно аккредитиву, что товар поставлен в соответствии с договором. Исполняющий банк решает по своему усмотрению, примет ли он счет на сумму, превышающую сумму аккредитива. Если он делает это, выплата производится только до максимальной суммы аккредитива, и выдача документов не должна быть связана с покрытием оставшейся суммы. 2.1.5. Прочие документы Хотя прочие документы в Унифицированных правилах специально не упомянуты, важно, чтобы они удовлетворяли требованиям аккредитива. Следует отметить, что при отсутствии точных указаний банк принимает "прочие документы" такими, какими они представлены, поскольку выполнены условия ст.13 и ст. 21 УПДА (документы должны соответствовать друг другу и содержащиеся в них данные не противоречат данным других представленных документов). 2.2. Правовое регулирование аккредитивов Документом, регулирующим правовые отношения между контрагентами при осуществлении аккредитивных операций, являются «Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов» УПДА. Отношения между российскими лицами (сторонами аккредитивной формы расчетов) регламентируются также ст.ст. 867-873 ГК РФ. В УПДА сведены воедино понятийные положения и правила поведения, которые признаются в международных аккредитивных операциях и считаются единственно имеющими силу. Нормы УПДА утверждены Международной торговой палатой в Париже и время от времени приводятся в соответствие с новыми условиями. В настоящий момент они действуют в редакции 1993 года, Публикация № 500. УПДА не имеют силы закона. Это система правил, обязательных для тех, кто к ним присоединился. В Унифицированных правилах даются определения понятий, рассматриваются типы аккредитивов, устанавливается порядок и способ их открытия, исполнения и передачи, функции банков , требования к сопроводительным документам и порядок их предъявления. В каждом аккредитиве содержится оговорка, что УПДА являются его неотъемлемой составной частью. На практике условия многих аккредитивов противоречат УПДА. Поэтому делается оговорка «если иное не указано в аккредитиве» Сегодня вся имеющая юридическую силу корреспонденция между осуществляющими международные операции банками в связи с аккредитивами содержит ссылки на УПДА, которые, таким образом, становятся составной частью договорных отношений между сторонами. Так бланки на открытие аккредитива всех банков осуществляющих международные аккредитивные операции, содержат следующую ссылку: «Для данного аккредитива действуют « Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов» утвержденные Международной торговой палатой, Публикация 500, издание 1993 год». Однако за участниками аккредитива признается право принимать по отдельным пунктам договоренности, отличающиеся от УПДА. Так в статье 1 УПДА сказано: «Настоящие правила применяются ко всем документарным аккредитивам, включая резервные аккредитивы в той мере, в какой эти Правила могут быть к ним применены, и являются обязательными для всех заинтересованных сторон при отсутствии прямо выраженного соглашения об ином. Они будут включаться в каждый документарный аккредитив, путем указания в нем, что данный аккредитив подчиняется Унифицированным правилам и обычаям для документарных аккредитивов, редакция 1993 года, Публикация МТП № 500» Условия аккредитива должны быть сформулированы очень тщательно, потому как причина кроется в принципе «независимости аккредитива от основной сделки». Он гласит, что в юридических отношениях между сторонами аккредитива « аккредитивы... по своей природе представляют собой сделки, обособленные от договоров купли-продажи и других договоров, на которых они могут основываться...» ст. 3 УПДА (в ГК не оговорены условия юридической независимости аккредитива от условий контракта, то есть отсутствует пункт, где написано, что банки имеют дело с документами, а не с товарами и услугами.) Для банка это значит, что он проверяет документы независимо от товарной сделки, которая лежит в основе аккредитива. Покупатель, соответственно банк, которому он поручил открыть аккредитив, должен производить оплату товара только против представления документов, которые подтверждают наличие, а также соответствующее договору качество товара и дают ему право распоряжаться им. В остальном банки никоим образом не имеют никакого отношения к основной торговой сделке; все стороны по аккредитиву занимаются только документами, ни товарами; платеж и рамбурс должны безоговорочно осуществляться после приема правильных документов; банки не берут на себя ответственность, в частности, за качество и состояние товара. Получив комплект правильно оформленных документов, банк, выпускающий или подтверждающий безотзывный аккредитив, свободен от урегулирования каких-либо споров между покупателем и продавцом, в связи с контрактом о продаже. Эти стороны могут выступать друг против друга в суде с исками о нарушении контракта, но они не могут вовлекать банки в разбирательство при условии исполнения аккредитива. Прежде, чем рассмотреть виды документарного аккредитива, необходимо ввести некоторые термины - здесь приводятся термины и понятия, которые часто используются в документарных операциях. Авизующий банк - Банк, обычно в стране продавца, который назначен банком-эмитентом аккредитива для авизования (уведомления) его условий бенефициару без обязательств с его стороны в отношении платежа, акцепта или негоциации. Англ.терм.: Advising Bank. Акцепт - Заверенная надпись на лицевой стороне переводного векселя, указывающая, что подписавшееся лицо согласно оплатить его после указанной даты. Англ.терм.: Acceptance. Акцептующий банк - Банк, который сделал акцепт на переводном векселе и примет его к оплате после указанной даты. Англ.терм.: Accepting Bank. Банк-эмитент - Банк, который открывает (эмитирует) аккредитив по поручению покупателя/импортера. Англ.терм.: Issuing Bank, Opening Bank. Бенефициар - Получатель документарного аккредитива, в чью пользу он был выпущен. Эквивалентные понятия: экспортер, продавец, трассант (если требуется использование переводного векселя по условиям аккредитива). Англ.терм.: Beneficiary, Exporter, Seller, Drawer, Accreditee. Векселедатель- См. трассант. Грузополучатель - Лицо, которому поставляются товары. Эквивалентные понятия: консигнатор, адресат. Англ.терм.: Consignee. Грузоотправитель - Лицо, которое отправляет товары, обычно, но не всегда является бенефициаром. Эквивалентное понятие: консигнант. Англ.терм.: Consignor, Shipper. Дата платежа - Дата указанная в акцептующей надписи на переводном векселе. Эквивалентное понятие: срок платежа. Англ.терм.: Due Date, Maturity Date. Индоссамент - Передаточная надпись, сделанная, обычно, на обороте переводного векселя, чека или иного документа и указывающая на лицо, которому передаются все права по этому документу. Англ. терм.: Endorsement. Негоциация - Применительно к документарным операциям - прием и стоимостное определение (проверка подлинности с разумной тщательностью) переводных векселей для оборота на трассата, либо для оплаты (если банк добавлял подтверждение). Англ. терм.: Negotiation. Негоциирующий банк - Банк, который негоциирует (учитывает) переводные векселя, выписанные бенефициаром в соответствии с условиями документарного аккредитива, и которые подлежат оплате в другом банке. Если негоциирующий банк не добавлял подтверждение по аккредитиву, то негоциация происходит с оборотом на экспортера. Англ.терм.: Negotiating Bank. Переводной вексель - Переводной вексель - безусловный письменный приказ одного лица (трассанта) другому лицу (трассату), подписанный первым лицом и требующий от второго лица оплатить по предъявлению или по наступлению определенной даты в будущем указанной суммы денег трассанту или его приказу или предъявителю, так как указано в векселе. Эквивалентное понятие: тратта. Англ.терм.: Bill of Exchange, Draft. Подтверждающий банк - Банк, обычно он же является авизующим банком, который по требованию или с разрешения банка-эмитента, добавляет свое безотзывное обязательство платить/акцептовать/негоциировать без оборота на себя или на другие банки (т.е. безусловно) против правильно представленных документов в соответствии с условиями аккредитива. Англ. терм.: Confirming Bank. Приказодатель - Лицо, которое поручает выпустить аккредитив и определяет его условия. Эквивалентные понятия: покупатель, импортер, трассат (если требуется использование переводного векселя по условиям аккредитива). Англ. терм.: Applicant, Credit Applicant, Buyer, Drawee, Accreditor. Рамбурсирующий банк - Банк, указанный в условиях аккредитива в качестве плательщика против переводных векселей по предъявлению, по сроку, указанному в акцепте и т.д., и выписанных по условиям аккредитива. Англ. терм.: Reimbursing Bank. Транспортные документы - Документы подтверждающие отгрузку/отправку товара. В документарных операциях широко используются следующие транспортные документы: коносамент, авиационная, дорожная и железнодорожная накладная, почтовая квитанция. Англ. терм.: Transport Documents, Documents of Movement. Трассант - Лицо, выставившее переводной вексель (тратту). эквивалентное понятие: векселедатель. Англ.терм.: Drawer. Трассат - Лицо, на которое выставлен переводной вексель (тратта). Англ. терм.: Drawee. Тратта - См. переводной вексель. Цедент - Применительно к аккредитивам - это бенефициар, который инструктирует авизующий банк о переводе части средств переводного аккредитива третьему лицу. Англ. терм.: Assignor. Цессионарий - Третье лицо (применительно к аккредитивам, помимо приказодателя и бенефициара), в пользу которого могут быть переведены средства переводного аккредитива. Англ. терм.: Assignee. 2.2.1. Виды аккредитивов Различаются покрытый (депонированный) и непокрытый (гарантированный) аккредитивы ст.867 ГК РФ. В случае открытия покрытого аккредитива банк - эмитент обязан перечислить сумму аккредитива за счет плательщика или предоставленного ему кредита в распоряжение исполняющего банка на весь срок действия обязательства банка - эмитента (деньги для обеспечения операции депонируются на счете в исполняющем банке). При открытии непокрытого аккредитива у исполняющего банка есть право списания всей суммы аккредитива с ведущегося у него счета банка - эмитента. Суть его в том, что покупателю открывается кредитная линия, позволяющая оформить аккредитив без перевода покрытия в исполняющий банк. Проценты по такому аккредитиву в несколько раз ниже, чем при предоставлении обычного коммерческого кредита. Эта льготная ставка действует до даты исполнения аккредитива (оплаты документов). Далее, в случае непогашения кредита, устанавливается действующая в Банке коммерческая ставка. Документарный аккредитив может быть как отзывным (revocable) ст. 869 ГК РФ, так и безотзывным (irrevocable) ст. 868 ГК РФ. Аккредитив должен содержать ясное указание, к какому типу он относится. Если такое указание отсутствует, то аккредитив считается безотзывным. Отзывные документарные аккредитивы могут быть изменены или отменены (отозваны) по указанию приказодателя без какого-либо уведомления продавца, хотя оплата, акцепт, негоциация или отложенный платеж еще не имели места, а товар уже отправлен. Поскольку такие аккредитивы дают минимальные гарантии продавцу, то они, практически, не используются. Безотзывный документарный аккредитив юридически обязывает банк-эмитент перед бенефициаром, если последний выполняет все условия аккредитива. Такой аккредитив может быть изменен или отозван до истечения срока его действия только по согласованию всех сторон, участвующих в сделке.
Рефераты бесплатно, реферат бесплатно, сочинения, курсовые работы, реферат, доклады, рефераты, рефераты скачать, рефераты на тему, курсовые, дипломы, научные работы и многое другое.
